省开课《作业与评价》竞争法学.doc
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省开课《作业与评价》竞争法学
作业1
一、单选：
1、为排挤竞争对手，某商店在销售中向购买电冰箱的顾客赠送一套餐具。
对此，下列说法正确的是哪项？
（A）
A．如果电冰箱的价格减去餐具的价值小于电冰箱的成本价则商店构成不正当竞争
B．商店的行为构成违法搭售的不正当竞争C．如果赠送餐具违背顾客意愿则构成不正当竞争，否则不构成
D．如果餐具质量不合格则构成不正当竞争，否则不构成
2、甲期货交易所章程规定，对日交易量超过一百手的客户，可以将手续费的2%退还给他们，并提供完整的财务手续。
其他交易所对此规定提出的异议。
下列说法正确的是（D）
A．甲交易所的行为构成不正当竞争B．甲交易所的行为构成行贿
C．甲交易所的行为既构成行贿又构成不正当竞争D．甲交易所的行为不构成不正当竞争
3、市技术监督局在抽查本市市场上的饮料时发现，除三种名牌饮料外，其余饮料均不合格，该局对此结果在当地新闻媒体上作了详细介绍，导致一些厂家生产的饮料销量急剧下降。
下列说法中正确的是（C）
A．市技术监督局的抽查行为是履行职责的正常管理行为，但在新闻媒介上公布抽查结果是限制其他经营者的不正当竞争行为
B．市技术监督局抽查行为的背后是以排挤其他经营者为动机，故抽查行为与公布行为均构成不正当竞争
C．市技术监督局的行为不构成不正当竞争
D．市技术监督局的行为虽有排挤其他经营者的意图，但并未指定消费者购买某种饮料，尚不构成不正当竞争
4、依《中华人民共和国招标投标法》，下列哪个行为能够使招标行为发生法律效力，一旦有一方违约，应承担违约责任?
（B）
A.招标人与中标人签订书面合同B.招标人向中标人发出中标通知书
C.招标投标的项目进入实施阶段D.评标委员会在投标人中选出中标者
5、依据《中华人民共和国招标投标法》，某地公路部门就建设高速公路项目招标，则该项目的评标工作由谁来完成?
（D）
A．该公路部门的领导B．该公路部门的上级主管部门C．当地的政府部门D．该公路部门依法组建的评标委员会
二、多选
1、经营者以低于成本价格销售下列商品的，属于不正当竞争行为的是（AC）
A、经营者为清偿债务而销售商品的行为B、经营者销售非季节性的商品的行为
C、经营者销售有效期即将到来的商品的行为D、经营者销售非积压商品的行为
2、 根据《中华人民共和国拍卖法》，拍卖师的下列行为中，正确的是？
（AB）
A、 拍卖师在拍卖前宣布拍卖规则 和注意事项
B、对于无保留价的拍卖标的，拍卖师在拍卖前予以说明
C、 对于有保留价未达到保留价，但拍卖师仍对该报价一锤定音
D、 拍卖师在回应竞买人叫价时，因口误而将拍卖标的保留底价说出
3、依照《中华人民共和国招标投标法》下列哪些选项必须经过招标才能进行？
（ABC）
A、铁路、公路、机场、港口等工程建设项目B、能源、交通运输、邮电通信等大型基础设施
C、供水、供电、供气、科教等公用事业D、企业建设生产厂房工程项目
4、招标人甲欲完成一项招标工作，则依我国招标投标法规定以下哪些活动是必须的？
（AB）
A、招标人甲发布招标公告或寄送招标邀请书B、招标人甲编制相应的招标文件
C、招标人甲组织潜在投标人验勘项目现场
D、招标人甲要求潜在招标人提供有关资质证明文件和业债情况，并对潜在投标人进行资格审查
5、某企业投标一工程建设项目，需编制一个投标文件载明相关内容，依我国招标投标法，下列答案正确的是？
（ABCD）
A、投标文件对招标文件提出的实质要求和条件做出响应
B、投标文件包括拟派出的项目负责人与主要技术人员简历，业绩和拟用于完成招标项目的机械设备
C、若该企业中标后，拟将非主体工作分包，则分包计划应载明在投标文件中
D、该企业预计的全部施工设计内容
三、名词解释：
1、竞争：
是指市场经济活动的主体，为获取交易机会，占有市场优势，追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的较量。
2、串通投标：
是指标者违反《反不正当竞争法》第十五条的规定，投标者串通投标，抬高标价或者压低标价，投标者与招标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争的行为。
3、虚假宣传：
虚假宣传是指在商业活动中经营者利用广告或者其它方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或者消费者误解的行为。
4、名优标志：
是优质产品的荣誉标记，通常是由有关的组织或部门颁发的。
我国名优标志分为两级，一级是国家级的，有金质奖牌、银质奖牌两种；另一级是部级、省级的，有“优”字标志图案。
5、不正当有奖销售：
是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为。
四、简答题：
1、市场竞争的规则有哪些？
答：
1）竞争必须公平，市场竞争中的公平，可以真实的反映市场各种信息，可以平衡各方利益，化解矛盾和纠纷；
2）竞争必须充分，只有充分的竞争才有可能带来竞争自身的成果；
3）竞争必须有利于社会整体利益。
2、竞争法的调整对象有哪些？
答：
1）经营者之间的竞争关系
2）政府及其职能部门、其他社会团体涉与市场竞争活动引发的竞争法律关系
3）竞争管理机关对经营者的管理形成的管理关系。
五、论述题：
1、论述竞争法所规制的基本内容。
答：
1）禁止垄断行为
不是禁止所有的垄断行为，垄断有合法的，有非法的，合法的垄断是受到鼓励的，但是如果垄断发展到排斥和破坏竞争则构成非法垄断，为各国所禁止。
2）禁止限制竞争行为
简单讲就是经营者利用经济优势以不正当手段避免竞争或排斥竞争。
这种限制竞争行为危害很大，为各国禁止。
3）禁止不正当竞争行为
广义上包括垄断行为和限制竞争行为。
4）规定竞争管理制度
竞争法是公法和私法的结合，本身就包含了竞争管理关系。
5）确定规制竞争活动的程序制度
竞争法是实体法与程序法的结合，必然规定了程序制度的内容。
2、论述竞争法的地位
答：
1）竞争法属于经济法的范畴，是经济法的组成部分
我国将反垄断法与反不正当竞争法作为一个竞争法的整体定位，现在主张归属于经济法的专家学者较多，反不正当竞争法和其他的诸如商标法、专利法等法律相互补充，共同完善，共同构成了规范的社会主义市场经济法律体系。
竞争法在经济法的法律体系中、在市场经济法律体系中、在社会主义法律体系中。
都占着重要的地位。
2）竞争法是经济法的核心组成部分，在经济法中占有重要地位
明确了竞争法归属于经济法范畴，还要明确竞争法在经济法体系中具有什么样的地位，美国等国家将竞争法视为“经济宪法”、“市场竞争的大宪章”、或者“经济的基石”，认为竞争法处于核心地位，有的则认为竞争法的地位重要，但是不是核心地位。
我国多数学者也将将竞争法称为核心法，龙头法，认为竞争法是经济法的核心构成要件，是经济法领域内的基础性的法律，起着重要作用。
以上两方那个面便明确了我国竞争法的地位。
之所以竞争法在经济法中具有如此重要的地位，还是决定于市场经济条件下竞争的重要性。
作业2
一、单选：
1.我国对不正当竞争行为进行监督检查的主管部门是（C）。
A国内贸易部 B技术监督局C工商行政管理局D物价局
2.我国《反不正当竞争法》规定，抽奖式有奖销售最高奖金的金额不得超过人民币（B）元。
A3000 B5000 C7000 D10000
3.违背相对交易人的意愿的搭售行为是侵害了购买者的（A）权。
A自主选择 B知悉真情 C维护尊严 D依法求偿
4.商业秘密的两大特征是（B）。
A新颖性和保密性B商业性和秘密性C创造性和专有性D实用性和专有性
5.在《反不正当竞争法》中商业贿赂主要指（A）。
A回扣 B让利 C折扣D佣金
二、多选：
1.反不正当竞争法的基本原则主要有（ACDE）。
A自愿原则 B等价有偿原则C平等原则 D公平原则E诚实信用原则
2.《反不正当竞争法》的主体——经营者可以是（ABCDE ）。
A从事生产的法人 B从事销售的个人 C从事营利性服务的个人D从事商品服务的个人 E从事营利性服务的法人
3.我国《反不正当竞争法》严加禁止的不正当竞争行为有（DE ）。
A以格式合同对消费者作出不合法律规定的行为 B侵犯消费者的人身权行为
C产品无中文标明的产品名称行为 D降价排挤行为E通谋投标行为
4.滥用行政权力行为主要表现有（ACDE ）。
A限定他人购买其指定的经营者的商品
B违背交易相对的人的意愿提出附加的不合理条件
C限制其他经营者的正当的经营活动 D限制外地商品进入本地市场
E分割统一市场，进行部门封锁
5.下列有奖销售行为中属于不正当有奖销售行为的有（ABCE ）。
A谎称有奖进行有奖销售B故意让内定人员中奖进行有奖销售
C利用有奖销售的手段推销质次价高的商品
D抽奖式有奖销售的奖品为5000元的实物E抽奖式有奖销售的最高金额超过5000元
三、名词解释
1、折扣：
折扣是指商品购销中的让利，经营者在销售商品时候，以明示并如实入帐的方式给予对方价格优惠
2、商业秘密：
商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息
3、低价倾销行为：
是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。
4、商业贿赂行为：
商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。
5、搭售：
是指经营者在出售商品或者提供服务时候，违背交易相对方的意愿，强行搭配其他商品或者附加其他不合理的条件的行为。
也称为附条件交易的行为。
四、简答题：
1、竞争法体系的结构由哪几部分组成
答：
1）反垄断实体法2）反不正当竞争实体法3）竞争管理实体法4）竞争规制程序法
2、竞争法与反垄断法有什么区别？
答：
竞争法是指市场经济国家规范市场行为,保护和促进市场竞争的法律规范的总称。
竞争法调整的社会关系是商品竞争关系。
竞争是市场经济最重要的运行机制。
没有竞争，市场就没有活力，经营者就没有动力。
反垄断法，就是反对垄断和保护竞争的法律制度。
它是市场经济国家基本的法律制度。
又称反托拉斯法。
它们的区别在于：
第一、法律关系主体的权利义务内容不同；第二、行为方式不同；第三、立法理念不同；第四、救济和制裁行为不同；第五、立法的出发点不同；第六、具体规定的变化不同；第七，立法必要性及在法律体系中的地位和关系不同。
五、论述题：
1、论述回扣与折扣的区别有哪些？
答：
1）回扣是经营者在销售或者购买商品时候在帐外暗中退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。
折扣是指商品购销中的让利，经营者在销售商品时候，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠。
2）与折扣不同的是，回扣是帐外暗中退给对方单位或者个人的财物，而折扣是明示给予对方的一定比例商品价款。
明示如实入帐就构成折扣，而帐外暗中就构成回扣，是否明示入帐是两者的根本区别。
3）折扣只能给予交易对方，而回扣则可能不给予作为交易对方的单位，而是从帐外暗中给予单位中的个人。
4）折扣只表现为一定比例的商品价款，即以一定数额的金钱表现出来；而回扣，则具有复杂的多样的表现形态，可以是财物、一定比例的商品价款、金钱、实物或其他方式。
只要能折算成货币都可以构成回扣。
5）折扣是表现为合同之中的条款，具有合法性；回扣则体现了行贿者与受贿者之间的主观恶意，具有违法性。
是不正当竞争行为，具有危害性。
2、侵犯商业秘密的法律责任
答：
主要也是从民事责任、行政责任、刑事责任三个方面来看规定的。
（一）民事责任主要有违约责任，这是在有合同关系存在的情况下，合同义务中规定了对方的保密义务，对方没有遵守，则要承担的是违约责任，必须是有合同存在。
再就是侵权责任，这是在没有合同义务的时候，则与一般侵权民事责任的构成要件相同，承当责任的方式主要有停止侵权、道歉、消除危险、赔偿损失等等。
（二）行政责任主要有责令停止、罚款两种手段。
（三）刑事责任，比较严厉的一种惩罚措施，现在各国对侵犯商业秘密的惩罚也越来越严厉，很多国家都规定了侵犯商业秘密罪，我们国家刑法219条中也有规定、这是比较重的一种惩罚，因此必须是有重大损失的侵犯商业秘密的行为，而且主观上有故意才能构成侵犯商业秘密罪。
作业3
一、单选：
1、为排挤竞争对手，某商店在销售中向购买电冰箱的顾客赠送一套餐具。
对此，下列说法正确的是哪项？
（A）
A．如果电冰箱的价格减去餐具的价值小于电冰箱的成本价则商店构成不正当竞争
B．商店的行为构成违法搭售的不正当竞争C．如果赠送餐具违背顾客意愿则构成不正当竞争，否则不构成
D．如果餐具质量不合格则构成不正当竞争，否则不构成
2、商业秘密保护中的举证责任实行的原则是（C）
A.被侵权权利人举证B.被控告侵权人举证
C.“谁主张谁举证”和“举证责任倒置”相结合D.审理机关指定举证
3、违背相对交易人的意愿的搭售行为是侵害了购买者的（A）权。
A自主选择 B知悉真情 C维护尊严 D依法求偿
4、甲企业在市场上推出一种多功能遥控器，名为“一按达”，产品设计成适应操作者手型的曲线外观；并配以反传统的香槟色。
该多功能遥控器销售地区甚广，辅之大量的较长时间的广告宣传，使其在相关市场广为消费者欢迎。
乙企业仿冒甲企业产品，也在市场推出“易安达”多功能遥控器，其外观、色彩与甲企业的“一按达”相仿，引起混淆。
该侵权行为属于（B）
A．假冒、仿冒他人注册商标B．擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢
C．侵犯外观设计专利权D．引人误解的虚假宣传
5、实施滥用行政权力不正当竞争行为的主体是（D ）。
A具有独占地位的经营者B公用企业C专卖企业D政府及其所属部门
二、多选
1、商业诽谤行为构成要件的特征是（ ABCD ）
A.行为的主体必须是经营者B.行为人客观上实施了侵害商誉的行为
C.行为侵害的客体是同业竞争者的商誉 D.行为人在主观上是故意诽谤
2、下列行为中属于《拍卖法》规定为违法行为的有（ABCD ）
A.拍卖人参与竞买 B.拍卖人委托他人代为竞买C.拍卖自营 D.委托人参与竞买
3、行政性垄断主体的范围包括（ ABCD ）
A、中央政府所属部门管理机关B、中央政府所属职能部门
C、地方各级人民政府D、地方各级政府所属部门
4、经营者以低于成本价格销售下列商品的，属于不正当竞争行为的是（AC）
A、经营者为清偿债务而销售商品的行为B、经营者销售非季节性的商品的行为
C、经营者销售有效期即将到来的商品的行为D、经营者销售非积压商品的行为
5、竞争法的调整对象包括（AB）
A、市场竞争关系B、竞争管辖关系C、宏观调控关系D、微观调控关系
简答题：
1、如何认定假冒仿冒行为？
答：
（1）行为人必须是从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个体工商户。
（2）从客观上看，行为在客观上具有违法性。
即违反了反不正当竞争法、产品质量法、商标法等有关法律法规关于注册商标、知名商品、企业名称或姓名、质量标志等规定。
（3）行为人主观上出于故意或有过失。
行为人实施的仿冒行为，目的在于牟取利润或损害竞争对手。
（4）行为在客观方面给他人及社会造成危害。
仿冒行为损害了竞争对手、破坏了市场公平竞争，扰乱了社会经济秩序。
2、如何理解商业秘密？
答：
商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
商业秘密是企业的财产权利，它关乎企业的竞争力，对企业的发展至关重要，有的甚至直接影响到企业的生存。
3、简述商业诋毁行为的构成要件
答：
1）必须是从事工商业活动的法人、个体工商户和其他经济组织。
这是在主体上。
不从事工商业活动的法人、个人都不是商业诋毁行为的主体。
2）必须在主观上存在故意，其目的必须是为了占领市场，排挤竞争对手。
3）已经或可能造成竞争对手的商誉受损。
是在客观上有损害事实发生、这里即包括已经造成竞争对手的商誉受损的情况，也包括潜在的损害的危险存在的情况，两者都构成商业诋毁行为。
4）捏造和散布虚假事实，是进行商业诋毁行为的主要手段。
手段上，是捏造和散布虚假事实，如果传播的是真实的事实，即使对其竞争对手的商誉有损，也不构成商业诋毁行为。
4、虚假宣传广告的认定条件
答：
（一）虚假宣传广告必须是有表示商品性质的广告说明。
（二）广告说明必须与商品（或服务）的实际状况不符合。
（三）必须可以举证，必须有证据证明是属于虚假宣传的广告。
四、论述题：
1、经营性垄断行为包括：
答：
（一）经营者达成垄断协议;——勾结
（二）经营者滥用市场支配地位;——单干
（三）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。
一般指公司合并。
经营性垄断行为主要包括行政机关和法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，排除，限制竞争。
2、行政性垄断行为的特征？
答：
1）行为的实施主体是政府及其所属部门
2）行为在客观上表现为滥用行政权力
3）行为具有较强的抽象性
4）行为具有鲜明的强制性
作业4
一、简答题：
1、如何认定搭售行为
答：
（一）、行为的主体必须是经营者搭售行为的主体是从事经营活动的法人、其他经济组织或个人。
非经营者的行为则不构成搭售。
（二）、行为在客观上表现为经济优势滥用搭售行为是经营者凭借自身的经济优势而实施的。
（三）、产品和搭售产品毫不相干
（四）、搭售行为足以给他人造成损害搭售行为造成的损失表现为，剥夺了购买者选择商品、服务的权利，使他们受到不公平的待遇甚至盘剥。
2、不正当有奖销售的种类
答：
1）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗性有奖销售行为是指经营者虚构有奖事实或隐瞒有关事实真相，使设“奖励”无法被购买者所得的不正当有奖销售行为。
2）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品
3）巨奖销售行为是指抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。
3、假冒他人注册商标行为的表现形式有哪些？
答：
1）在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标
2）在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标
3）在类似商品上使用与他人注册商标相同的商标（在不同种但类似商品上使用的、名称、图案完全相同）；
4）在类似商品上使用与他人注册商标的近似商标。
4、侵犯商业秘密的表现形式
答：
我国《反法》第十条规定经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：
（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；
（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
（四）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
5、阐述商业贿赂行为的法律特征
答：
1）在主观上是故意的，以争夺市场为目的。
主观上无论是受贿还是行贿都具有故意，如果是出于无奈或者是勒索而进行了给付财物和其他利益的行为，则不够成商业贿赂行为。
2）商业贿赂行为采取隐蔽的形式进行。
往往都是通过帐外暗中给付的方式进行的。
3）商业贿赂行为的对象，既包括单位，也包括个人，但是不包括促成交易的中间人。
4）采取的不正当竞争手段包括以财物行贿和以其他手段行贿两种方式。
财物主要表现为能折算为金钱的各种费用，其他手段主要指国内外旅游、考察、提供居室等等。
5）商业贿赂行为具有违法性。
不但违反了《反法》，也违反了财物、会计方面的法律、法规。
6、阐述公用企业限制竞争行为的构成要件
答：
第一，主体具有特殊性，即必须是公用企业或者依法具有独占地位的企业；第二，行为的特定性，即主体利用自己优势地位实施了法律、行政法规明文禁止的限制竞争行为；第三，行为具有现实或潜在社会危害性，表现在一方面排挤了其他经营者的公平竞争，另一方面损害了消费者和用户的合法权益。
二、案例分析
1、甲乙两旅行社都是享有盛名的国家承办境外游客到国内观光的经济组织。
1995年，两旅行社均接待海外旅客20万人次，经济效益不相上下。
1998年上半年，甲旅行社以高薪为条件，致使乙旅行社海外部15名工作人员全部辞职，转入甲旅行社工作。
甲旅行社为此成立海外旅转行二部，该15名原乙旅行社工作人员在转入甲旅行社时将自己业务资料、海外业务单位名单都带入甲旅行社。
1998年全年，两旅行社的业务均发生很大变化，甲旅行社的海外游客骤然转自上升，效益大增，而乙旅行社业务受到极大影响，造成较大经济损失。
试分析：
（1）、甲旅行社的行为是否构成不正当竞争?
如是，应属哪种不正当竞争行为?
为什么？
（2）、对甲旅行社是否应进行法律制裁?
如何制裁?
答：
（1）、甲旅行社的行为构成了不正当竞争，属于侵犯他人商业秘密的不正当竞争行为。
因为乙的工作人员是乙的商业秘密的知情人员，根据法律规定和合同约定，负有保守该商业秘密的义务，但是他们接受甲旅行社的高薪聘用，将乙的商业秘密（业务资料、客户名单）带入甲旅行社并允许甲使用这些秘密。
甲旅行社虽然不是负有保密义务的一方，但是其作为第三人，利用了乙的这些商业秘密。
根据《反不正当竞争法》第10条的规定，“第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密o99故甲的行为构成了侵犯他人商业秘密的不正当竞争的行为。
（2）、对甲旅行社的行为应当进行法律制裁。
首先，根据《反不正当竞争法》第25条的规定，对于甲旅行社侵犯乙旅行社商业秘密的行为，监督检查部门应当责令停止违法行为，并依法对其处以罚款。
其次，作为被侵害者的乙旅行社，可以向人民法院提起诉讼，要求甲旅行社赔偿因其侵权而造成的自己的损失。
再次，乙旅行社还可以根据《合同法》的相关规定起诉受甲旅行社高薪聘用的原自己的工作人员，要求其赔偿自己的损失。
2.A单位经过介绍人B向C服装厂订购工作服500套，双方在合同中订明，C服装厂给A单位10%的折扣优惠。
A单位依照合同通过银行转帐支付了450套的货款。
C服装厂提款后一个月交货给A单位。
同时服装厂为了酬谢介绍人B，支付介绍费1000元。
试分析：
（1）C服装厂与A单位的交易行为中有无不合法的？
为什么？
（2）介绍人B收取服装厂的1000元是否合法？
答：
（1）、C服装厂与A单位之间的交易行为是合法的。
我国《反不正当竞争法》规定的商业贿赂的表现形式主要是回扣。
回扣是指在商业购销中，卖方从明确标价应支付价款外，暗中向买方退还钱财及其他报偿以争取交易机会和交易条件的行为。
回扣的特征之一是从帐外秘密给付。
由此看C服装厂与A单位之间没有秘密给付。
A单位和C服装厂所签合同中的确10%的优惠是折扣，折扣是经营者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部分款额，促成交易的一种促销手段，不属于商业贿赂，是一种合法行为。
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