商法案例精选Word格式文档下载.docx
《商法案例精选Word格式文档下载.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《商法案例精选Word格式文档下载.docx（19页珍藏版）》请在冰点文库上搜索。
尽管这里未具体说明“人”,是指法人还是自然人,但从整个条文内容看,应当指的是自然人。
2.有书面合伙协议,即有书面合伙合同。
它是合伙企业成立的基本文件。
合伙人的权利、义务、合伙企业的经营范围、利润分配和亏损负担、合伙事务执行、人伙和退伙、合伙企业的经营期限以及违约责任等均应在合伙协议中加以约定。
按照合伙企业法的规定,合伙协议为要式合同,需要以书面方式订立,而且还要向企业机关在申请登记时提交。
3.有各合伙人实际出资的份额、实物。
作为合伙企业成立的前提条件之一,合伙人应向合伙企业投入合伙协议中约定的出资,作为合伙企业存续期间的财产组成部分。
合伙人可以货币、实物、土地使用权、知识产权或其它财产权利出资。
每个合伙人应出资的具体份额,按照合伙协议的约定处理。
当然,经全体合伙人同意,合伙人也可以用劳务出资。
4.有合伙企业的名称。
在其存续期间,合伙企业只有有自己的名称,才能以自己的名义参与民事法律关系,事有民事权利,承担民事义务,并参与诉讼,成为诉讼当事人。
5.有经营场所和从事合伙经营的必要条件。
所谓经营场所,是指合伙企业从事生产经营活动的所在地。
合伙企业一般只有一个经营场所,即企业登记机关登记的营业地点,但它也可以在主要经营场所之外有多个经营场所。
所谓从事合伙经营的必要条件,是指就一特定的合伙企业而言,根据其从事的业务的特点和要求,它正常开展业务所需的条件和设施。
以上便是合伙企业法对设立合伙企业所规定的法定条件,是每一个合伙企业,无论它从事何种行业,都必须同时具备,缺一不可。
本案中有下列违法行为:
1.B的主体资格不合法律规定。
因为B为有限责任公司,为非自然人;
A无缴付的实际出资,不具备合伙企业成立的前提要件;
B只收取收益,不担亏损,不符合合伙企业协议法律特征的要求,致使双方在权利义务的承担上显失公平,是无效的合伙协议;
并且该合伙企业被违法批准后以“有限公司”的名义对外活动不符合合伙企业名称的要求。
根据《合伙企业法》第8条的规定,该合伙企业不具备设立条件,应予以撤销。
2.对于工商机关C收取贿赂,违法审批已构成彻徇私舞弊,收受贿赂的违法行为,根据《合伙企业法》第77条的规定追究其相应的法律责任。
案例2.
[案情]华发公司是由张某、赵某、陈某3人各出资6万元组成的合伙企业。
合伙协议中规定了《合伙企业法》应当记载的事项,其中有:
利润分配和亏损方法的分担为:
张某分配或分担3/5,赵某、陈某各自分配或分担1/5;
发生争议由合伙人通过协商或者调解解决,不允许向仲裁机构申请仲裁解决,不允许通过诉讼解决;
该合伙企业的负责人是张某,对外代表该合伙企业,合伙企业经营摩托配件生产、销售,经营期限为3年。
[问题]1.张某负责合伙企业事务的执行,对外代表合伙企业,那么赵某、陈某在该合伙企业的事务中拥有什么权利?
2.张某在担当企业负责人期间,计划与王某再合作建一个经销摩托车配件的门市部,由王某从邻省一家摩托车零件制造厂提货。
张某与王某各出资3万元人民币,另王某负责提供房子两间作为经营场所。
但张某缺乏资金,故欲将其家中放置的一套机器设备作价3万元,卖于华发公司。
张某的做法对否?
为什么?
张某能否将其所有的机器设备卖给华发公司?
3.华发公司经营期间,与张某关系要好的朋友另一个合伙企业的厂长李某,由于扩大生产规模,欲向中国工商银行贷款。
故请张某用华发摩托配件厂的名义为其贷款,作抵押担保。
李某问:
“是不是得取得赵某、陈某的同意?
《合伙企业法》有规定的。
”张某说:
“没关系的,不用,我的朋友就是你们的朋友,等以后再告诉他们一声就可以了。
”
问:
法律对此方面有何要求?
4.假如合伙协议明确规定,张某不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同。
张某为加快摩托车配件生产的速度,提高其质量,决定同某机械设备厂签订购销合同。
机械设备厂在签订之前,曾向赵某、陈某打昕过张某能否签订这么大的数额的合同?
赵某、陈某因当时华发摩托车配件厂与外地签订了大量的摩托车配件供货合同,产品供不应求,为得到先进设备,二人皆说:
张某有这个权利。
以后某机械设备厂遂履行合同,华发摩托车配件厂收货后,由于资金紧张,请求机械设备厂允许20天后再付款。
机械设备厂对此未置可否。
3天后,华发厂由于工作人员操作不当,露天失火,厂房、大部分设备、原材料全部烧毁。
华发厂也未能向大部分客户履行合同,更没有现款支付某机械设备厂。
此时,华发摩托车配件厂只剩现款10万元,尚欠工人工资2万,劳动保险费1万,张、赵、陈遂决定解散该摩托车配件厂,进行清算,由张某充当清算人。
机械设备厂要求偿债,张、赵、陈以合伙协议规定张某不得认为该购销合同无效,且发生不可抗力,不能再机械设备厂的债务。
清算期间所花费用1万元。
A.张某与机械设备厂所签的合同有效？
张某、赵某、陈某对抗机械设备厂的理由能否成立？
B.张某有无资格充当清算人?
如果有,张某在对华发摩托车配件厂进行清算时,有何职责?
如果无,清算人应当如何确定?
C.选择:
该合伙企业在支付清算费用1万元以后,还剩9万元,该9万元应按下列哪一顺序清偿?
a.①②③④
b.③①②④
c.③②①④
d.②①③④（其中,①为合伙企业的债务;
②为合伙企业所欠税款;
③为合伙企业所欠职工工资和劳动保险费用;
④为归还台的出资）
D.在该企业债务清偿中,张某、赵某、陈某承担什么责任?
承担责任的财产范围是什么?
张、赵、陈对合伙企业债务的分担情况怎样?
张、赵、陈承担的责任形式消灭的条件是什么?
E.华发摩托车配件厂如果清算结束,应如何办理注销登记手续?
须遵守哪些规定?
[答案与分析]1.根据《合伙企业法》的规定,赵、陈拥有以下权利:
（1）监督检查张某执行合伙企业事务的情况;
（2）按照约定,要求张某报告合伙企业事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况。
（3）查阅帐簿。
（4）对张某决定撤销对其的委托。
当张、赵、陈全体决定,分别执行某项事务时,他们之间可以对其他人执行的事务提出异议。
2.《合伙企业法》第30条规定了:
“合伙人不得自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。
合伙人不得从事损害本合伙企业的利益的活动。
”因此,合伙人有竞业禁止义务,自己交易禁止义务,及不得从事损害本合伙企业利益的活动的义务。
本案中,张某与王某合作经营摩托车配件销售,违反了本条法律规定,应予以禁止。
张某将机械设备卖与华发厂,也是不允许的,除非合伙协议中有约定,或者能够取得赵某、张某的同意。
3.张某的做法是错误的。
《合伙企业法》第11条规定,合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意。
（1）处分合伙企业的不动产;
（2）改变合伙企业的名称:
（3）转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;
（4）向登记机关申请办理变更登记手续;
（5）以合伙企业名义为他人提供担保;
（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员;
（7）合伙协议约定的其他事项。
4.
A.张某代表华发摩托车配件厂与机械设备厂所签合同有效。
赵某、陈某对抗机械设备厂的理由不能成立。
《合伙企业法》第38条规定:
“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗不知情的善意第三人。
”结合本案,机械设备厂属于不知情的善意第三人。
B.张某有资格充当清算人。
《合伙企业法》第59条规定:
“合伙企业解散,清算人由全体合伙人担任;
未能由全体合伙人担任清算人的,经全体合伙人过半数同意,可以自合伙企业解散后15日内指定一名或数名合伙人,或者委托第三人,担任清算人。
”根据法律规定,张某在清算期间有下列职责:
（1）清理合伙企业财产,分别编制资产负债表和财产清算报告:
（2）处理与清算有关的合伙企业未了结的事务;
（3）清缴所欠税款;
（4）清理债权债务;
（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产;
（6）代表合伙企业参与民事诉讼活动。
C.选择（C）。
D.张、赵、陈对合伙企业承担无限连带责任。
张、赵、陈都是用其个人的全部财产承担用合伙企业财产清偿后剩余的债务。
本案中,合伙企业全部财产不足清偿其债务,在支付清算费用及按清偿顺序清偿后,（其现款10万元支付后）还剩5万元债务。
对债务的分担,根据《合伙企业法》第62条的规定,结合第39条、第40条,因为合伙协议中约定了张、赵、陈三人分配利润和分担亏损的比例为张3/5、赵1/5、陈1/5,因而三人承担的份额分别为张3万元,赵1万元、陈1万元。
张、赵、陈之间属连带责任关系。
张、赵、陈承担连带责任消灭的条件为:
《合伙企业法》第63条规定:
“合伙企业解散后,原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任,但债权人在5年内未向债务人提出清偿请求的,该责任消灭。
E.华发摩托车配件厂清算结束,张某应编制清算报告,经张、赵、陈签字、盖章后,在15日内向工商行政管理机关报送清算报告,办理合伙企业注销登记。
破产法案例:
案例1.企业宣告破产的条件。
[案情]A公司为全民所有制企业,该公司剧的初期全部资产只有200万元。
公司成立后,由于在激烈的市场竞争中其经营管理人缺乏经验,致使决策失误,管理混乱,生意日益萧条,到1990年2月公司即负债90万元,1993年负债已达到320万元。
经其上级主管部门同意,A公司于1994年1月向人民法院提出破产申请。
人民法院认为其上级主管部门负有连带清偿责任,不予宣告破产而建议整顿。
[问题]1.A公司的上级,主管部门是否负有通清偿责任?
2.人民法院不予宣告破产而建议整顿是否合法？
[答案与分析]A公司既然为全民所有制企是具有法人资格的经济实体,独立核算,自主经营，以其所拥有的财产对外承担民事责任。
其上级主管部门虽然是主管单位,但对其债务不负连带清偿责任,法院认为A公司的上级主管部门负有连带清偿债务的责任是缺乏法律依据的。
我国《破产法》关于企业破产宣告的规定中指明:
“企业因经营管理不善造成严重亏损,不能清偿到期债务的,依照本法规定宣告破产。
”（见《破产法》第3条）所以宣告企业破产的原因和条件是因营管理不善造成严重亏损,不能清偿到期债务。
下列情形除外:
（1）公用企业以及与国计民生有重大关系的企业,政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务的;
（2）取得担保,自破产申请之日起6个月内清偿债务的。
本案A公司由于经营管理不善严重亏损,同时又不具备以上的情形,它经其主管部门同意申请破产是完全合法的,人民法院不予宣告破产是不合法的。
案例2.破产企业保证人可否作为债权人参加破产分配。
[案情]温州市A公司系国有企业,1992年A司与连云港市B公司签订了购买机器设备的合同。
合同规定:
数量为50套,总价款398万元。
为保证合同的顺利进行,连云港市B公司要求温州市A公司提供担保。
同年9月,A公司依约提供了担保,保证人为温州市某工商银行。
11月份连云港市B公司如约履行了合同,送来了50套机床设备。
1993年5月由于资不抵债,A公司向上级主管部门申请后,到法院申请宣告破产。
5月10日法院发布了通知,由于连云港市B公司未看到公告,一直未申报债权。
7月21日,温州市某工商银行（即温州A公司的保证人）向人民法院申报债权,人民法院不予登记,理由是:
工商银行不属于债权人,没有替A公司清偿398万元的债务。
[问题]温州市工商银行在代替A公司清偿债务前可否作为债权人参加破产分配?
[答案与分析]在《民法通则》第89条和《破产法》第13条的规定中,凡是被保证人宣告破产前,保证人有权以其清偿数额作为破产债权向人民法院申报参加分配。
但对于未替被保证人清偿债务的在破产法中没有规定。
为了正确贯彻执行破产法,最高人民法院根据审判实践经验制定了《关于贯彻执行〈中华人民共和国企业破产法〉（试行）若干问题的意见》,该《意见》第61条规定,凡被保证人被宣告破产前,保证人未替被保证人清偿债务的,分以下两种情况:
（1）债权人可作为破产债权人参加破产程序,以其全部债权额作为破产债权申报并参加分配,还可就不足受偿部分向保证人追偿;
（2）保证人在申报债权的期限届满以前得知债权人不参加破产程序,可就其保证的债务数额作为破产债权申报并参加分配。
本案中连云港市B公司作为债权人,没有看到破产宣告而未申报债权,作为A公司保证人的温州市某工商银行有权以其保证的债务数额作为破产债权申报并参加分配。
这样规定是为了保护保证人的合法权益,使保证人不至于在以后清偿担保债务后而无法向被保证人追偿。
案例3.整顿期满可否宣告企业破产。
[案情]得利食品公司是某市外贸部门的一下属企业,是一家国有企业。
在1990年3月6日,该企业由于经营不善,不能清偿到期债务,被债权人申请被产。
3月12日人民法院受理了此案,并将有关消息通知了得利公司。
1990年5月2日,市外贸部门向人民法院申请对得利公司进行整顿,6月20日,得利公司与债权人达成了和解协议,6月28日发布公告,中止破产程序。
整顿期间,债权人某公司发现得利公司不但经营状况没有好转,反而又负了一笔新债,于是某公司就向人民法院申请得利公司破产,法院裁定后于1991年10月9日宣告得利公司破产。
1991年11月18日,破产程序终结。
但是1992年8月份,人民法院在审理其他案件时却发现1991年11月,得利公司曾放弃对某大商场的20万元的债权,条件是该公司职工在该商场购物时可凭证享有优厚待遇。
于是人民法院依法追回了这笔20万元的财产。
[问题]1.整顿期未满,可以宣告企业破产吗?
2.原得利公司的20万元债权该如何处理?
[答案与分析]企业可以由债务人申请破产,也可以由债权人申请破产。
由债权人申请破产的,在人民法院受理案件后3个月内,被申请破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿。
整顿申请提出后,企业应当向债权人会议提出和解协议草案,经债权人会议通过后再上报给人民法院。
人民法院审查后,发布公告,中止破产程序。
整顿自公告之时起不超过2年。
《企业破产法（试行）》第20条规定:
整顿期间,企业有下列情形之一的,经人民法院裁定,终结该企业的整顿,宣告其破产:
（1）不执行和解协议的;
（2）财务状况继续恶化,债权人会议申请终结整顿的;
（3）有严重损害债权人利益的行为。
如:
a.隐匿、私分或者无偿转让财产;
b.非正常压价出售财产;
c.对原来没有财产担保的债务提供财产担保;
d.对未到期的债权提前清偿;
e.放弃自己的财产。
本案中,得利食品公司在整顿期间由于财务状况继续恶化,不可能达到整顿的目的,因此应宣告其破产。
但破产的申请不应是由债权人之一的某公司提出,而是由债权人会议申请终结整顿,进入破产程序。
《破产法（试行）》第40条规定,整顿期间,放弃自己的债权,自破产程序终结之日起1年内被查出的,由人民法院追回财产,作为破产财产进行分配。
本案中得利公司在整顿期间自愿放弃了自己对某大商场的20万元的债权,后在破产程序终结后1年内被发现,该财产作为破产财产重新分配。
案例4.
[案情]宏达家俱商场与利国家俱公司在1992年11月签订了一份购销合同。
合同规定,利国公司向宏达商场提供家俱10套,每套30000元,计30万元,宏达商场以两辆货车作为抵押,折合价款32万元。
当年12月,宏达商场又从利国家俱公司购进了一批沙发15套,每套8000元,共计12万元。
宏达家俱公司又以其一辆轻型小车作抵押,该车价款约10万元。
1993年,宏达家俱商场因缺乏市场导向,缺乏经验,经营不善,造成严重亏损,不能清偿到期债务,被法院宣告破产。
5月13日,法院将有关信息通知了已知的债权人。
利国家俱公司接到通知后,认为自己的两批家俱价款共计42万元,而抵押物的总价值也为42万元,就将作为抵押物的三辆车全部划到了自己的名下,并且没有申报债权。
[问题]1.利国家俱公司的做法对否?
其债权该如何行使?
2.如何区分破产财产和破产债权?
[答案与分析]在企业破产的债权中有两种债权,即:
有财产担保的债权和无财产担保的债权。
有财产担保的债权事有优先受偿权。
但无论是有财产担保的债权人和无财产担保的债权人,都应当在收到通知后1个月内（未收到通知的债权人应当自公告之日起3个月内）向人民法院申报债权,说明债权的数额和有关财产担保,并且提交有关证明资料。
逾期未申报债权的视为自动放弃债权。
本案中,利国公司认为自己的债权是有担保的,并将自己掌管抵押的三辆车划到自己的名下,就不再向人民法院申报债权,其结果只能是自己债权的丧失。
《企业破产法（试行）》第28条规定:
“破产财产由下列财产构成:
（1）宣告破产时企业经营管理的财产;
（2）破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所得的财产;
（3）应当由破产企业行使的其他财产权利。
已作为担保物的财产不属于破产财产,担保物价款超过其所担保债务的数额的,超过部分的属于产财产。
”本案中,宏达商场第一次将两辆货车作为抵押其折合价款超过了担保的债务,这2万元应作为破产财产。
《企业破产法（试行）》第32条第2款规定:
“有财产担保的债权,其数额超进担保物的价款的,未清偿的部分,作为破产债权,依破产程序受偿。
”案中由于利国公司获得的抵押物（小轻型车）不能偿其货款,所以剩下的2万元债权应作为破产债，而不是从上次抵押物的余额部分进行折抵。
票据法案例:
案例1.
[案情]光明公司的开户银行为中国农业银行某支行（以下简称农支行）。
光明公司通过有关人士的联系,了解到前进公司正准备投资开发一项新产品。
光明公司认为产品投放市场后前景将看好,于是决定共同投资开发。
农支行收到光明公司的申请后,认为光明公司参与开发,可以引进先进成果,增加光明公司的存款,而且同光明公司关系一向不错,于是答应了光明公司签开银行承兑汇票的申请。
1993年1月,光明公司签开承兑汇票一张,收款单位为前进公司,前进公司的开户行为中国建设银行某市分行（简称建分行）,承兑人为农支行,承兑申请人为光明公司,汇票到期日为1993年7月,票面金额2000万元。
光明公司在此前已与农支行签订了银行承兑合同。
光明公司将银行承兑汇票交给了前进公司。
然而前进公司收到汇票几天后,电告光明公司,称建分行由于指标问题暂时不能办理汇票贴现,而前进公司急需资金,如果光明公司不能在短期内提供资金的话,前进公司只好同别的企业联合了。
光明公司得知自己投资的愿望难以实现,非常焦急,多方奔走,终于得知上海建设银行营业部可办理贴现业务,光明公司于是便开出第二张银行承兑汇票。
农支行收到光明公司申请承兑后,提出应收回第一张汇票才能开第二张。
光明公司指出时间紧迫,希望农支行支持公司计划,并保证在近期内收回第一张汇票。
农支行同意承兑第二张2000万元的汇票。
这样农支行开具了两张2000万元的汇票。
之后,光明公司持第二张汇票向上海建行贴现,并将贴现款转划到前进公司在建分行的帐户中。
就在光明公司寻找贴现第二张汇票的同时,前进公司又找到另一家银行将第一张汇票贴现,并将贴现款存入自己的帐户。
光明公司得知后,要求前进公司退回第一张汇票。
而前进公司辩称已将资金投入到开发新产品上去,并劝说光明公司将第二张汇票作为追加投资。
光明公司认为前进公司是非法迫使光明公司投资,双方为此诉之法院。
案例分析题
[问题]1.农支行同意承兑第二张汇票是否有效?
光明公司开具第二张汇票是否成立?
2.光明公司开具第一张汇票是否有效?
它的行为属于什么性质?
3.前进公司的行为是否合法?
4.法院应如何认定汇票是否有效?
如何处理?
[答案与分析]根据《票据法》第10条的规定:
票据的签发、取得和转让,应当遵循诚实信用的原则,其有真实的交易关系和债权债务关系。
第21条规定:
汇票的出票人必须与付款人具有真实的委托付款关系,并且具有支付汇票金额的可靠资金来源。
根据以上规定,签发汇票必须以合理的商品交易为基础,禁止签发无商品交易的汇票。
本案中,农支行为了光明公司不属于商品交易的投资,承兑两张共4000万元的银行汇票,直接违反了《票据法》和银行结算制度。
光明公司对前进公司进行投资,根本不具备投资性质,既不出资金,又不出设备,不提供技术,不参与经营。
而是利用其开户银行即农支行承兑的银行汇票到其它银行取得贴现款进行投资,投资期为6个月,计划半年后收回投资连本带利存到农支行用以填补帐户上的资金空缺,使农支行能为其到期的汇票付款。
实质上这是一种套取银行信用的手段。
即使是正当的商品交易行为,为同一笔交易开具两张相同的汇票也是违反法律的。
本案中承兑汇票是有效的。
这是根据票据的原因关系与票据关系分离的原理。
票据关系独立于原因关系的分离关系主要表现在以下几方面:
（1）票据作成,交付或背书转让等票据行为只要具备法定要件,就产生有效的票据关系,即使票据的原因关系存在缺陷,或被撤销,票据关系依然有效,原因关系的无效或缺陷,不影响已发行流通的票据的效力;
（2）票据债权人行使票据权利时,一般只以持高票据为必要条件,不需证明取得票据的原因;
（3）票据债务人不得以原因关系有缺陷或失效来对抗善意持票人。
这是票据作为无因证券特别的产生根源,是为了保证票据流通信用,保障合法持票人的票据权利。
因此,尽管光明公司和农支行开具、承兑汇票中的违法行为,但两张汇票都是有效的。
前进公司收到双份贴现的资金,应属于不当得利。
本案中两张承兑汇票虽然有效,但是光明公司向前进公司投资的行为是违法的,投资的合同应属于无效,前进公司所获资金为不当得利,应予返还。
光明公司和农支行
升级会员 