电大民事诉讼法学形成性考核册作业参考答案Word文件下载.docx

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答回避制度是指承办案件的审判人员及其他有关人员遇有法律规定的回避情形时退出本案审理活动的一种审判制度。

回避的对象审判人员、人民陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人3根据民事诉讼理论诉讼管辖的分类。

答1、法定管辖和裁定管辖2、专属管辖和协议管辖3、共同管辖和合并管辖4诉讼代表人与共同诉讼人的区别。

答首先代表人诉讼中只要推选诉讼代表人其他共同诉讼人可不必亲自参加诉讼而共同诉讼人必须亲自参加诉讼。

其次诉讼代表人实施的诉讼行为除法律规定必须经过被代表人同意才对其发生效力以外原则上对当事人全体有效但是共同诉讼中一人的诉讼行为在必要共同诉讼中原则上只有经过其他当事人的承认才对其他当事人生效。

在普通共同诉讼中对其他共同诉讼人不生效。

5有独立请求权的第三人与无独立请求权的第三人的异同。

答1、参加诉讼的根据不同2、诉讼地位不同3、享有的诉讼权利不同四项基本原则、参加诉讼的方式不同。

三、案例分析题1答本案由乙市法院管辖。

根据民诉法第34条第二款规定因不动产纠纷提起的诉讼由不动产所在地人民法院管辖。

本案是由继承引起的不动产纠纷由不动产所在地的乙市法院行使管辖权。

2答本案李可是因不动产产权关系与他人发生争议以自己名义向法院提起诉讼的公民在本案中处于原告的诉讼地位李明是与原告发生权利义务争议而被法院通知应诉的人是被告根据司法解释规定在该遗产继承诉讼中李娜既不明确表示弃权又不愿参加诉讼法院仍应把其追加为必要共同诉讼的共同原告于某因对原告、被告所争议的不动产产权主张实体权利认为有独立请求权而参加到已经开始的诉讼中是有独立请求权的第三人。

《民事诉讼法学》形成性考核册作业2参考答案一、名词解释1民事诉讼证据是指能够证明民事案件真实情况的客观事实材料民事诉讼证据有三个最基本的特征即客观真实性、关联性和合法性。

2证明指人民法院诉讼参加人及证人鉴定人等诉讼参与人依照法定程序提供、收集证据审查核实判断证据运用证据查明民事案件事实的诉讼活动。

3证明责任是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张有提供证据加以证明的责任和在无法证明时要承担的败诉责任。

4质证是指在法庭审理的过程中由诉讼当事人就法庭上所出示的证据材料采取询问、辨认、质颖、说明、辩驳等方式以在证据的证明力等问题上对法官的内心确信产生影响的一种诉讼活动。

5证据保全是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下法院根据申请人的申请或者依职权对证据加以固定和保护的制度。

6缺席判决即在开庭审理时一方当事人未到庭法院公就到庭法院公就到庭的一方进行调查、审核证据并对未到庭的一方当事人的诉讼材料进行审查后依法作出裁判的诉讼活动。

二、问答题1民事诉讼证据必须具备的条件。

答1证据必须是客观存在的事实2必须是与案情有内在联系的客观事实3必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实4必须是依照法定程序取得的客观事实。

2民事诉讼证据的理论分类。

答1按照证据的来源可以把证据分为原始证据和派生证据2按照证据与待证事实的关系证据可以分为直接证据和间接证据3按照证据是否由负有举证责任的当事人提出及其所能证明的事实证据可以分为本证和反证。

3民事诉讼证据的法定种类。

答1、书证2、物证3、视听资料4、证人证言5、当事人陈述6、鉴定结论7、勘验笔录。

4根据《若干规定》的解释“新的证据”是指哪些情形。

答1一审程序中新的证据包括当事人在一审举证期限届满后新发现的证据当事人确因客观原因无法在举证期限内提供经人民法院准许在延长的期限内仍无法提供的证据2二审程序中新的证据包括一审庭审结束后新发现的证据当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据3《民事诉讼法》第179条第1款第1项规定的“新的证据”是指原审庭审结束后新发现的证据。

当事人在再审程序中提供新的证据的应当在申请再审时提出。

5起诉的要件。

答根据《民事诉讼法》第107条、第108条和第109的规定起诉的要件可以分为形式要件和实质要件两种。

1形式要件①必须提交起诉状②必须交纳诉讼费用。

2实质要件①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织②有明确的被告③有具体的诉讼请求和事实、理由④属于人民法院受理民事诉讼范围和受诉人民法院管辖。

三、案例分析题1答在本案诉讼中张三是因民事权利义务发生争议以自己名义向法院起诉的人是原告张四是与原告发生权利义务争议而被法院通知应诉的人是被告张恩义对原告、被告所争议的诉讼标的主张实体权利而参加到已经开始的诉讼中是有独立请求权的第三人。

2答张四是一方当事人其在诉讼中死亡法院应根据民诉法规定裁定中止诉讼程序。

3答张三应以书面形式向法院申请撤诉法院经审查认为撤诉目的合法符合撤诉条件应裁定准予撤诉诉讼程序终结。

《民事诉讼法学》形成性考核册作业3参考答案一、名词解释1简易程序是指基层人民法院和它派出的人民法庭审理简单的民事、经济纠纷案件时所适用的一种简便易行的诉讼程序。

2第二审程序是指上一及人民法院基于当事人的上诉对下一级人民法院一审未生效裁判进行审理和裁判的程序。

3审判监督程序是依法定程序对人民法院作出的已发生法律效力的判决、裁定和调解书进行查看和监督以保证案件审判质量而适用的一种审判程序。

4民事判决和裁定民事判决人民法院对民事案件审理完结时查明并认定案件事实正确适用法律、行使国家审判权对案件的实体问题作出的权威性判定。

民事裁定人民法院对民事审判和执行程序中的问题以及个别实体问题所作的权威性判定。

5特别程序是指人民法院审理某些非民事权益争议案件所适用的特殊审判程序6督促程序是指人民法院根据债权人要求债务人给付金钱和有价证券的申请以支付令的形式限令债务人在特定期限内履行义务的特殊程序。

二、问答题1根据最高人民法院有关司法解释的规定哪些案件可以适用简易程序。

答1结婚时间较短财产争议不大的离婚案件或者当事人婚前就患有法律规定不准结婚的疾病的人离婚案件2权利义务关系明确只是给付时间和金额上有争议的赡养费案件扶养费案件和抚育费案件3确认和变更收养关系、子女抚养关系双方争议不大的案件4借贷关系明确证据充分金额不大的债务案件5遗产和继承人范围明确争议遗产数额不大的继承案件6事实清楚责任明确赔偿金额不大的损害赔偿案件7事实清楚案情简单是非分明争议焦点明确诉争金额不大的其他案件。

2第二审程序与第一审程序区别答区别1、程序发生的原因不同2、审理的对象不同3、适用程序不同4、裁判的效力不同。

3上诉的概念和法定条件。

答上诉是指当事人不服第一审人民法院作出的未生效裁判在法宝期间要求上一级人民法院对上诉请求的有关事实和法律适用进行审理的行为。

条件1上诉的实质要件2上诉的形式要件4抗诉的概念和特征。

答抗诉是人民检察院对人民法院已生效的民事判决、裁定认为确有错误依法提请人民法院对案件重新审理的诉讼行为。

特征1抗诉的主体是具有法律监督职能的人民法院2抗诉的客体是人民法院已生效的判决、裁定3抗诉依法定程序进行4抗诉的案件应当再审。

5法院调解的法律效力。

答1确定权利义务关系2结束诉讼程序3不得对调解书提出上诉4具有强制执行的效力。

三、案例分析题1、丙市法院。

根据《民事诉讼法》第三十四条下列案件由本条规定的人民法院专属管辖一因不动产纠纷提起的诉讼由不动产所在地人民法院管辖二因港口作业中发生纠纷提起的诉讼由港口所在地人民法院管辖三因继承遗产纠纷提起的诉讼由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

2、不正确。

根据《民事诉讼法》第二十五条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

3、不适当。

因本案管辖权属于丙市某港口所在地法院。

4、可以。

根据《民事诉讼法》第三十八条人民法院受理案件后当事人对管辖权有异议的应当在提交答辩状期间提出。

人民法院对当事人提出的异议应当审查。

异议成立的裁定将案件移送有管辖权的人民法院异议不成立的裁定驳回。

5、不视为。

因为如果裁定异议不成立B公司必须应诉为防止开庭时毫无准备而导致诉讼不利B有权委托代理律师去阅卷、办理委托手续和打听开庭日期。

6、不能。

应当报请上级法院指定管理不得自行移送。

根据《民事诉讼法》第三十六条人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的应当移送有管辖权的人民法院受移送的人民法院应当受理受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的应当报请上级人民法院指定管辖不得再自行移送。

7、可以。

有独立请求权的第三人在诉讼中处于原告地位享有原告的诉讼地位。

根据《民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的第三人认为有独立请求权的有权提起诉讼.8、应当。

根据《民事诉讼法》第一百七十七条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定发现确有错误认为需要再审的应当提交审判委员会讨论决定。

9、由争议双方协商解决协商解决不了的报请它们的共同上级人民法院指定管辖。

根据《民事诉讼法》第三十七条有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的由上级人民法院指定管辖。

人民法院之间因管辖权发生争议由争议双方协商解决协商解决不了的报请它们的共同上级人民法院指定管辖。

《民事诉讼法学》形成性考核册作业4参考答案一、问答题1执行的概念和条件。

:

答执行又叫强制执行指人民法院依照法定程序运用国家强制力强制义务人履行义务以实现生效法律文书的诉讼活动。

条件1、执行必须以生效法律文书为依据2、作为执行依据的法律文书必须具有给付内容3、必须是义务人拒不履行义务的。

2作为执行根据的法律文书有哪些答1人民法院制作的民事判决书、裁定书、调解书、支付令2人民法院制作的行政判决书、裁定书3人民法院制作的具有财产内容的刑事判决书、裁定书和调解书4人民法院承认和执行的外国法院判决外国仲裁机构裁决的裁定书5人民法院制作的承认和执行特别行政区法院判决、裁定和仲裁裁决书6仲裁机构制作的裁决书、调解书仲裁机构提交人民法院作出的财产保全裁定书7公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书8行政机关制作的依法由人民法院执行的行政处罚决定书和行政处理决定书3当事人申请执行的法律规定。

答申请执行应在法定期限内提出逾期不申请的将承担不予执行的风险。

申请执行人在申请执行时应提供被执行人的准确下落或被执行财产的确切线索否则将承担执行可能被中止的风险。

被申请人没有财产或没有足够财产可供执行的申请人将承担财产权益无法实现或不能完全实现的风险。

当事人不履行裁判文书确定的相应义务可能要承担支付延迟履行期间的债务利息或迟延履行金被罚款、拘留等强制措施以及被依法追究刑事责任的风险。

4如何执行动产。

答1、查封、冻结、划拨被执行人的存款2、扣留、提取被执行人的收入3、查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产4、搜查被执行人隐匿的财产。

5涉港澳民事案件的范围。

答1人民法院受理的经济纠纷凡具有下列情况之一的属于涉港澳经济纠纷案件①当事人一方或双方是港澳同胞或在香港、澳门地区登记成立的企业或者其他经济组织②经济纠纷争议的标的物在香港、澳门地区的③经济关系的发生变更或者消灭在香港、澳门地区的。

2居住在香港、澳门地区的外国人或者港澳同胞在外国登记成立的企业、其他经济组织之间的经济纠纷案件不属于涉港澳经济纠纷案件而是涉外经济纠纷案件3港澳同胞或者港澳地区企业其他经济组织在内地成立的独资企业或者投资兴办的合资经营企业合作经营企业为内地的企业其他经济组织之间的经济纠纷案件也不属于涉港澳经济纠纷案件而是国内经济纠纷案件。

6涉外民事诉讼审理的基本原则。

答1适用我国民事诉讼法的原则2国家主权原则3适用有关国际条约的原则4司法豁免权原则。

二、案例分析题1、答1太原市某区人民法院对该案有管辖权。

根据民诉法规定因合同纠纷引起的诉讼由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。

该案中购销合同中约定了太原发电厂为货物的交接和安装调处地可视为合同履行地因此太原某区法院对该案有管辖权。

2太原发电厂可作为本案无独立请求权的第三人。

在本案中存在北京实达公司与太原发电厂、北京实达公司与唐山电机厂的两个民事法律关系但作为购销合同实际上的需方太原发电厂对北京实达公司与唐山电机厂争议的诉讼标的即购销发电机组合同纠纷虽没有独立的请求权但与案件处理结果有法律上的利害关系他将最终承担被告败诉的法律后果因此在本案中太原发电厂处于无独立请求权的第三人的地位。

2、答根据民诉法规定对于本案法院受理案件后应以通知形式向原告、被告发送受理案件通知书和应诉通知书并告知当事人有关的诉讼权利和诉讼义务。

法院在立案后5日内应将起诉状副本发送被告要求被告收到起诉状之日起15日内向法院提交答辩状。

被告不提交答辩状不影响法院审理案件。

法院合议庭组成人员确定后应当在3日内告知当事人。

法院开庭审理前应当在开庭3日前采用传票方式传唤当事人按时出庭。

被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的法院可以作出缺度判决。

对于离婚诉讼的判决法院除应告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉审法院外还须告诫双方当事人在判决书生效前不得另行结婚

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