国际商法基本原则Word下载.doc

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合同法的基本原则指导立法工作者如何制订各项规定，对审判人员如何适用合同法也起着指导作用。

基本原则是正确理解具体条文的关键。

基本原则的第二个作用是补充作用。

对合同法的某个问题，法律缺乏具体规定时，当事人可以根据基本原则来确定，审判机关可以根据基本原则解决纠纷。

基本原则不是虚无缥缈的，法律的各项制度、各项规定，都闪耀者基本原则的光辉，都是基本原则的具体化。

当然，基本原则的内容不是一成不变的，它将随着经济的发展、法律的完备而不断丰富。

（一）平等、自愿原则

合同法的平等原则指的是当事人的民事法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。

平等原则是民事法律的基本原则，是区别行政法律、刑事法律的重要特征，也是合同法其他原则赖以存在的基础。

合同法的自愿原则，既表现在当事人之间，因一方欺诈、胁迫订立的合同无效或者可以撤销，也表现在合同当事人与其他人之间，任何单位和个人不得非法干预。

自愿原则是法律赋予的，同时也受到其他法律规定的限制，是在法律规定范围内的“自愿”。

法律的限制主要有二方面。

一是实体法的规定，有的法律规定某些物品不得买卖，比如毒品；

合同法明确规定损害社会公共利益的合同无效，对此当事人不能“自愿”认为有效；

国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同，不能“自愿”不订立。

这里讲的实体法，都是法律的强制性规定，涉及社会公共秩序。

法律限制的另一方面是程序法的规定。

有的法律规定当事人订立某类合同，需经批准；

转移某类财产，主要是不动产，应当办理登记手续。

那么，当事人依照有关法律规定，应当办理批准、登记等手续，不能“自愿”地不去办理。

强调和宣传平等、自愿原则，在中国目前从计划经济体制向市场经济体制转轨时期，意义重大。

我国的行政管理人员以及审判人员，管理的意识比较强，服务和保护的意识较为淡薄。

有的把不合理的干预当作保护。

实际生活中有的行政机关和行政机关工作人员，特别是县、乡两级，运用行政权力干预合同当事人的合法权益；

有的审判人员滥用自由裁量权，以判决、裁定的形式代替当事人的合同权利；

有的当事人利用经济优势，强迫另一方接受不合理、不公平的条款。

采用格式条款订立的合同，在适应合同社会化的同时，也在某种程度上剥夺了相对方平等、自愿地协商合同条款的权利。

（二）公平、诚实信用原则

《合同法》第5条规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。

这里讲的公平，既表现在订立合同时的公平，显失公平的合同可以撤销；

也表现在发生合同纠纷时公平处理，既要切实保护守约方的合法利益，也不能使违约方因较小的过失承担过重的责任；

还表现在极个别的情况下，因客观情势发生异常变化，履行合同使当事人之间的利益重大失衡，公平地调整当事人之间的利益。

诚实信用，主要包括三层含义：

一是诚实，要表里如一，因欺诈订立的合同无效或者可以撤销。

二是守信，要言行一致，不能反复无常，也不能口惠而实不至。

三是从当事人协商合同条款时起，就处于特殊的合作关系中，当事人应当恪守商业道德，履行相互协助、通知、保密等义务。

等价有偿是商品交换的规则，作为规范市场交易行为的合同法，公平原则已经包含等价有偿的内容。

公平地确定各方的权利和义务，就有价值相等的意思。

我认为在合同法中还是用公平原则代替等价有偿原则为好。

等价有偿作为商品交换的规律，并不表现在每次商品交换中，每一次商品交换的不是商品价值，而是商品价格。

只有在长时期的商品交换中，在价格围绕着价值的上下波动之中，才表现出等价有偿的规律。

公平原则既表现在整个社会的交易秩序方面，更表现在个别的具体的合同之中，任何一个合同都应当遵循公平原则，体现公平原则的精神。

由于合同种类广泛性，有的合同属于无偿合同，用公平原则比等价有偿涵盖更宽一些，更能照顾千姿百态的各类合同的需要。

随着社会的发展，公平诚实信用原则在合同法的适用面愈来愈宽。

有人认为，按照恪守商业道德的要求，诚实信用原则包含公平的意思。

除合同履行时应当遵循诚实信用原则以外，合同法规定诚实信用还适用于订立合同阶段，即前契约阶段，也适用合同终止后的特定情况，即后契约阶段。

《合同法》第42条规定，当事人订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：

（一）假借订立合同，恶意进行磋商；

（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

（三）有其他违背诚实信用原则的行为。

第43第规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。

泄露或者不正当地使用商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。

该二条规定的是缔约过失责任，承担缔约过失责任的基本依据是违背诚实信用原则。

《合同法》第92条规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

该条讲的是后契约义务，履行后契约义务的基本依据也是诚实信用原则。

（三）遵守法律、不得损害社会公共利益原则

《合同法》第7条规定，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

该条规定，集中表明二层含义，一是遵守法律（包括行政法规），二是不得损害社会公共利益。

　　遵守法律，主要指的是遵守法律的强制性规定。

法律的强制性规定，基本上涉及的是社会公共利益，一般都纳入行政法律关系或者刑事法律关系。

法律的强制性规定，是国家通过强制手段来保障实施的那些规定，譬如纳税、工商登记，不得破坏竞争秩序等规定。

法律的任意性规定，是当事人可以选择适用或者排除适用的规定，基本上涉及的是当事人的个人利益或者团体利益。

当然，法律的任意性规定，不是永远不能适用。

依照合同法的规定，对合同的某个问题，当事人有争议，或者发生合同纠纷后，当事人没有约定或者达不成补充协议，又没有交易习惯等可以解决时，最后的武器就是法律的任意性规定。

合同法的规定，除有关合同效力的规定、以及《合同法》第38条有关指令性任务或者国家订货任务等规定外，绝大多数都是任意性规定。

　　不得损害社会公共利益，相当于国外的不得违反公共政策或者不得损害公序良俗的规定。

随着民事法律的不断完备，不少过去属于不得损害社会公共利益的内容，现在已经有法律规定，成为遵守法律的内容。

但法律与社会存在相比，毕竟是第二性的，法律很难对社会上的形形色色事无巨细地都作出规定。

遇到在法律上没有规定，又涉及损害社会公共利益的事情怎么办，最后的法律武器就是不得损害社会公共利益。

根据这一原则，才可以做到法网恢恢，疏而不漏。

（四）合同具有法律约束力的原则

　中国在转轨时期，由于缺乏搞市场经济的经验，管理水平不高，法律意识不强，经济秩序上有些混乱，合同履行率较低。

针对这种情况，强调合同具有法律约束力，现实意义很大。

合同具有法律约束力，首先是对当事人说的。

当事人订立合同后，应当履行自己的义务，如果违反约定，应当承担违约责任。

合同具有法律约束力，也是对行政机关说的。

行政机关不得干涉当事人依法订立的合同，不得违法变更甚至撕毁当事人订立的合同。

合同具有法律约束力，也是对审判机关说的。

审判机关应当像遵守法律一样保护当事人依法订立的合同。

合同具有法律约束力的原则，如果在实际生活中得到普遍贯彻，那么，合同这一法律手段，必将大大推进中国的现代化建设。

　　新的合同法，不仅在确立了合同具有法律约束力的原则，也在合同订立、变更或者解除等方面维护这一原则。

在合同订立方面，详细规定了要约、承诺制度，共22条之多，使合同的订立较之于过去规定清晰可辨，具有操作性。

最后谈一下合同法基本原则的表述问题。

《合同法》第3条至第8条规定了合同法的基本原则。

有人认为，有关合同法基本原则的表述不够全面。

这个意见是对的。

要在短短的一、二句话中全面表达合同法的每一个基本原则十分困难，事实上也做不到。

那么，合同法的基本原则怎么写呢？

一是类似于民法通则的办法，如民法通则第4条规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。

二是有针对性地作出最难体现该项基本原则特征的规定。

合同法有关基本原则的表述，采取的是后一办法。