劳动合同员工手册与人事制度更新与撰写程向阳.doc
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程向阳
新劳动合同法下的劳动合同、员工手册与人事制度更新与撰写
与劳动合同、员工手册与人事制度相关的新规定
订立劳动合同应遵循的原则
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
风险分析
l身份证、学历证虚假
l简历虚假
l带病入职
l形成了非法的双重劳动关系，承担连带赔偿责任
企业应对策略
l设计好员工履历表，含（真实性、背景调查）
l统一体检或健康证
l学历证、身份证审核
l背景调查
l职业信用担保
l离职证明与承诺书
规章制度制定与公示的新规定
劳动合同法的新规定
第八十条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协
商确定。
在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。
用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。
企业应对策略
l尽量和工会、职工代表大会保持良好的沟通。
l把必要的的有关条文写入劳动合同中，变成相应的合同条款（附件）。
l建立企业的规章制度建立，保留履行民主程序的证据:
签到表（身份、姓名）、会议记录（记录员、签字确认）等。
选择完善的公示方式：
A：
劳动合同约定：
甲方下列规章制度为本合同附件，相关规章
制度穷举（必须名称完全一致）
B：
员工手册等的签收：
必须写明时间、本人签字
C：
规章制度传阅确认单：
已阅并愿自愿遵守，签字、时间
D：
规章制度修改后的公示：
开会（开会时间、地点、人员、内容、签到表）
E：
在劳动合同中约定无纸化办公：
在内网的栏目公布，员工定期阅览，有争议时，请公证处进行公证，证明制度的发布位置与时间，公证书、劳动合同组合示证
具体操作
l规避制定程序风险：
实施前修订
制定的民主程序：
HR起草--各部门审阅--员工建议
公示或告知
有关建立劳动关系的新规定
不得要求劳动者提供担保等（第9、84条）
第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其它证件，不得要求劳动者提供担保或者以其它名义向劳动者收取财物。
第八十四条用人单位违反本法规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。
风险分析
l管理难度加大了
l无法保证获得合理赔偿
企业应对策略
1.约定损害遗失赔偿制度
2.约定赔偿方式
3.根据经营管理实际需要按职工本人自愿原则收取风险抵押金、全员入股等不属于上述要求的范围，但不得以结束劳动关系为条，件强制员工缴纳
4.在合同中约定赔偿金缴纳方式
5.公司购买员工职业信用担保服务
6.购买雇员忠诚险
劳动合同的必备条款及约定
（第16、17、81条）
第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。
劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。
第十七条劳动合同应当具备以下条款：
（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；
（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其它有效身份证件号码；
（三）劳动合同期限；
（四）工作内容和工作地点；
（五）工作时间和休息休假；
（六）劳动报酬；
（七）社会保险；
（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；
（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其它事项。
劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其它事项。
第八十一条用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任
风险分析
l不发放劳动合同按81条处罚，或被仲裁认定为没有签
订劳动合同，按82条规定向劳动者每月支付二倍的工资
l劳动行政部门责令改正
l劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任
l导致劳动合同无效（第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：
二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；），员工可以随时提出辞职，并要求离职经济补偿金
企业应对策略
l依法签订（含必备条款）并发放劳动合同
l合理约定工作地点、工作内容（岗位），工作内容约定重点之一：
l合理工作时间和休息休假；
l合理约定劳动报酬（化）；
l社会保险缴纳地点约定；
l劳动争议仲裁处理地及法规适用地约定
试用期新规定（第19、20、21、83条）
第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；
劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固
定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月
的，不得约定试用期。
试用期包含在劳动合同期限内。
劳动合同仅约定试用期的，试用期不
成立，该期限为劳动合同期限。
第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。
用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。
第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
风险分析
l不能辞退试用期员工
l向劳动者支付试用期赔偿金
l试用期短，试不出能力
企业应对策略
l不同法人单位再次聘用可以再次约定试用期
l录用条件须明确：
如何设定：
硬性条件：
学历、年龄、专业等；软件性条件：
五方面，避免挂一漏万
l试用期为约定条款，在法律规定的范围内可以约定试用期的延长
l如在劳动合同中约定：
员工被证明不符合岗位要求，企业可以更改
合同期限为X年，并相应依法延长试用期X月。
l试用期满，公司没有给予的，试用期自动延续X月（法律规定的范围内）
培训合同服务期和违约金（第22条）
第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技
术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。
劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。
用人单位要求劳动者
支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制,提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。
风险分析
违约金及赔偿金约定内容与方式
专项培训费用暂无细则
职工培训经费相关规定:
企业要按照职工工资总额的1.5%-2.5%足额提取教育培训经费，主要用于企业职工特别是一线职工的教育和培训。
企业应对策略
1.约定培训费用及还款减免条件
2.在培训协议中约定，培训是用的是专项培训费用，对其进行的专业技术培训
3.与培训有关的费用需要在协议中约定：
除培训收费以外，还
包括培训期间的劳动报酬等
4.保留好培训费用的相关证据
5.约定培训违约金及支付方式（在离职之前交纳或在发工资时…）
6.约定离职赔偿金及支付方式
7.服务期约定：
劳动合同与培训合同相融合
保密合同与竞业限制的内容（第23、24条）
第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。
劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其它负有保密义务的人员。
竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。
在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其它用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。
风险分析
l竞争对手公司去上班
l员工窃取秘密自办公司
l约定有漏洞
企业应对策略
l在劳动合同中约定岗位性质（高级管理人员、高级技术人员）
l竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿的约定[约定金额、与方式（指定银行卡）]。
l约定违约金与（如可约定违返约定的员工在支付违约金与赔偿金后离开竞争对手的单位）。
l追究刑事责任
劳动合同中不能再约定违约金（第25条）
第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。
风险分析
员工违约增多，难以管理
企业经营风险更大
企业应对策略
劳动合同中可以约定赔偿金
1.未提前三十天通知，擅自离职的，支付一个月工资的赔偿金
2.提前解除劳动合同的，支付赔偿金，赔偿金的核算以企业核算为准。
辞退员工的新规定（第39条、第40条）
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工
作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
风险分析
l无法辞退员工
l辞退违纪员工要支付经济赔偿金
企业应对策略
1.试用期不合格的与证据
2.在规章制度或员工手册约定严重违反用人单位的规章制度的，含以下内容：
、违反社会治安、、违反社会道德与企业文化等等
3.在规章制度或员工手册约定严重失职，营私舞弊的行为类别（回扣、侵占、偷窃等），给用人单位造成重大损害的经济及影响标准
4.在规章制度或员工手册中约定劳动者同时与其它用人单位建立劳动关系有告知义务，对完成本单位的工作任务造成严重影响的标准由公司确定是否允许全日制劳动者拥有两个以上劳动关系，可以由企业的规章制度和劳动合同约定
5.依法追究刑事责任的认定证据
6.患病及不胜任工作的证据要确凿
支付经济补偿金的新规定（第46条1、2、5、6项、第47条）
第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其它情形。
第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。
六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
向劳动者支付经济补偿金的链接条款
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：
（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；）
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其它情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第三十六条 用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：
（一）依照企业破产法规定进行重整的；
第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
违法辞退员工的成本与支付赔偿金的标准（第48、85、87条）
第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十五条 用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金
第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本
法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
风险分析
1.比现有的成本增加了一倍以上
2.处理不好影响企业与个人职业发展
应对策略:
1.依法依规（企业规章制度）辞退员工
2.人力资源的精细化管理（各部门经理学习法规）
不办理交接手续的赔偿（50条第2款、第90条）
第50条第2款
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。
用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
第九十条 劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。
企业应对策略
l办理交接后企业应立即支付工资与赔偿金
l制定离职交接制度与程序，含：
1.交接时间规定
2.各部门交接程序
3.工资与补偿金发放时间
4.不办理交接的相关赔偿
劳动合同、员工手册与人事制度更新与撰写
劳动合同撰写
劳动合同文本分析
前言:
为确立双方的劳动关系，明确双方的权利和义务，根据《中华人民共和
国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》和其它有关劳动法律、法规、
规章以及甲方依法制定的规章制度的规定，经双方平等协商，一致同意签订
本劳动合同，并订立下列条款：
劳动合同双方基本信息
甲方（用人单位）
单位名称_____________________________
经济性质____________
法定代表人__________
地址_________________________________
邮政编码____________
甲方（盖章）
________________
法定代表人：
年月日
劳动合同双方基本信息
乙方（劳动者）
姓名___________
性别_______
身份证号码___________________
家庭住址_____________________________
邮政编码_____________
乙方（签字）
__________________
年月日
第一条合同类型和期限
甲、乙双方选择以下第种形式确定本合同期限：
（一）固定期限，自_____年_____月_____日起至_____年_____月_____日止，共_____个月。
如此劳动合同期限与以后签订的培训服务期限有冲突，劳动合同期限延续到培训合同约定的服务期终止。
（二）无固定期限，自_____年_____月_____日起至法定终止情形出现时即行终止。
（三）以完成一定的工作任务为期限：
自_____年_____月_____日起至_____
工作任务完成时即行终止。
其中试用期自年月日起至_____年_____月_____日止，共 个月。
乙方应在 年 月 日前到岗。
注：
《劳动合同法》调整了《劳动法》关于劳动合同终止的规定内容。
取消了劳动合同的约定终止，规定劳动合同只能因法定情形出现而终止。
也就是说，劳动合同当事人不得约定劳动合同终止条件；即使约定了，该约定也无效。
规定到岗时间的理由在于：
《劳动合同法》规定劳动关系的建立日为用工之日（一般情况以到岗为准），劳动者签订合同后一直不到岗，企业不能随便解除合同，法律风险和成本很高，应约定到岗时间，以便后面约定本合同的自动失效。
第二条工作内容和工作地点
（一）根据甲方工作需要，乙方同意从事 岗位（工种）工作。
经甲、乙双方协商同意，可以变更工作岗位（工种）。
（二）乙方应按甲方的要求，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量标准。
（三）乙方同意在甲方安排的工作地点从事工作。
根据甲方的工作需要，经甲乙双方协商同意，可以变更工作地点。
注：
工作地点是《劳动合同法》新增的必备条款。
对于类似“因生产经营需要，劳动者愿意服从用人单位调整工作岗位”或“用人单位有权根据生产经营需要调整劳动者工作岗位”等条款，不再写入合同。
原因在于：
调整工作岗位属于变更合同行为，按照《劳动合同法》规定，变更需采用书面形式，因此，此约定涉嫌剥夺劳动者的合同协商变更权，用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的条款无效。
第三条工作时间和休息休假
（一）乙方实行以下第 种工时制。
1、实行标准工时工作制的，甲方安排乙方每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时。
甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，一般每日不超过1小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下工作时间不得超过3小时，每月不得超过36小时。
2、实行综合计算工时工作制的，平均每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过40小时。
3、实行不定时工作制的，工作时间和休息休假乙方自行安排。
（二）甲方延长乙方工作时间的，应依法安排乙方同等时间补休或支付加班加点工资。
（三）乙方依法享受国家规定的节假日、婚假、丧假、产假。
注：
工作时间和休息休假是《劳动合同法》新增的必备条款。
第四条劳动保护和劳动条件
（一）甲方必须建立、健全劳动安全卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准，
对乙方进行劳动安全卫生教育，防止劳动过程中的事故，减少职业危害。
（二）甲方必须为乙方提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。
对从事有职业危害作业的，应当定期进行健康检查。
（三）乙方在劳动过程中必须严格遵守安全操作规程。
乙方对甲方管理人员违章指挥、强令冒险作业，有权拒绝执行；对危害生命安全和身体健康的行为，有权提出批评、检举和控告。
（四）甲方应按《女职工劳动保护规定》、《女职工禁忌劳动范围的规定》和《未成年工劳动保护规定》，对女职工和未成年工实行特殊劳动保护。
注：
劳动保护、劳动条件和职业危害防护是《劳动合同法》新增的必备条款。
第五条劳动报酬
（一）乙方试用期的基本（固定）工资标准为 元/月（试用期的工资不得低于甲方相同岗位最低档工资或者本合同本条
（二）约定工资的80%，并不得低于甲方所在地的最低工资标准），绩效工资根据乙方的业绩考核情况核定。
（二）乙方试用期满后，甲方应根据本单位的工资制度，确定乙方实行以下第 种工资形式：
1、计时工资。
乙方的工资由基本（固定）工资和绩效工资组成。
基本（固定）工资为 元/月，绩效工资根据乙方的业绩考核情况核定。
如甲方的工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。
2、计件工资。
甲方应制定科学合理的劳动定额标准，计件单价按甲方的有关制度为准。
3、其它工资形式。
具体约定如下：
__________________________________________________________________
________________________________________________________________________________________________。
（三）甲方（或甲方指定的单位）应以货币形式按月支付乙方工资，发薪日为每月25日左右。
若乙方提供了正常劳动，甲方支付给乙方的工资报酬不得低于当地政府规定的最低工资标准。
注：
本合同应注明劳动者的基本（固定）工资标准，绩效工资由业绩考核确定。
“甲方指定的单位”解决的是劳动合同所在单位和工资支付单位分离的情况，即“外派用工”的情形。
“25日”比正常发薪时间延后5日，规避有时合理期间晚发工资的情况。
第六条社会保险和福利待遇
（一）甲、乙双方必须依法参加当地政府规定的法定社会保险，并按照国家有关规定按时向劳动保障部门所属社会保险机构缴纳社会保险费，其中乙方应缴纳部分由甲方从乙方工资中代扣代缴。
（二）乙方因工负伤（死亡）和患职业病，依法享有获得医疗救治、经济补偿的权利。
（三）乙方在劳动合同期内患病、非因工负伤，依法享有国家规定的医疗期。
（四）乙方的
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