论我国刑事证人出庭制度的完善Word文件下载.docx

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因为只有证人到庭，才能实现当事人对原始人证的询问和反询问，才能有效地对原始人证进行质证。

我国《刑事诉讼法》规定的证人作证审查方式是交叉询问为主与法官询问为辅的制度，也就是说，证人应当出庭，接受以交叉询问方式进行的质证，必要时还需要接受法官询问，从而使法庭能够直接审查证人的作证资格、证人的感知能力、记忆能力、表达能力以及主、客观因素对证人作证的影响，以便辨别证言的真伪。

证人不出庭作证，对审判的公正性带来一系列不良的影响：

1、阻碍了庭审方式改革的推进。

我国修订后的刑事诉讼法，以人权保障为指导思想，对刑事诉讼的模式进行改造。

新刑诉法通过引进、移植当事人主义诉讼中的对抗制因素，增强庭审中控辩双方的对抗性，减少法官的职权因素；

通过加强和扩充被告人的诉讼权利，使被告人的诉讼地位和防御能力得以提升。

这些改革进一步地体现了控审分离的精神，由此塑造了一种带有当事人主义特征的新型诉讼模式--控辩式诉讼模式。

“实现结果公正是通过程序公正来体现和保障的，没有程序的公正就很难说会有实体的公正。

实现结果公正的程序路径应是：

承认控辩双方的不同利益，给予控辩双方充分展示矛盾，阐述观点、意见和要求的机会，裁判者在兼听的基础上作出裁判。

也就是说，裁判结果的公正有赖于控辩双方的程序性对抗，且对抗越充分，就越有利于公正的实现。

”[1]如果公诉人能够在法庭上明确地提出自己的意见，辩方与公诉人意见不同的话，就可以有针对性地反驳公诉人的建议，这样就可以与公诉人展开辩论，诉讼环节即体现出了明显的对抗性，使刑事审判的抗辩性得到了加强。

在辩论中，辩方能够有机会在法庭上将支持自己意见的理由和证人证言得以充分展示，这种辩论为辩方拓展出一个新的辩护空间。

如果诉讼各方在每一个法律适用过程中都能对证人证言进行对质并证明自己的主张，真相就更可能产生，法律也可得到正确的适用，从而使程序产生公正的结果。

在这种情况下，证人出庭作证就成了控辩式庭审方式的重要特征和内

容。

如果证人不出庭作证，控辩式庭审方式就很难实现，控辩双方主动询问和交叉询问的调查方式也就根本不能实现，更无法体现立法者的本意。

2、庭前陈述的大量使用很难保证判决正确。

庭前陈述指的是证人在公安、检察阶段形成的证人证言笔录或者书面证词，而这种庭前陈述可以称为没有真实性保障的书面证言，因为这种证词的可靠性至少受到以下因素的影响：

（1）庭前陈述难以被交叉询问所检验。

（2）庭前陈述排除了法官直接审查原始人证的可能，不能通过直接观察感知、检验证人作证的真伪。

（3）书面证词和证言笔录有可能是采用诱导、施压方式等获得。

（4）不排除书面证词和证言笔录伪造或变造的可能。

类似情况在刑事案件中时有揭露。

（5）目前的证言笔录基本上是归纳意义的记录，即使在基本过程和情节记录大致准确的情况下，对某些情节，记录人也完全可能作出取舍。

例如对本身有利害关系或有倾向性的证人，侦查人员不记录他认为是为被告作无理辩解的内容而记录他认为是有用的内容，这是普遍的做法。

某些地方可能采用记录人认为适当但不一定是证人直接说过的说法和语词。

（6）对笔录的签字认可可能因为由于多种原因而不完全反映证人的本意。

例如有的证人采取信任取证人的态度，草率阅读甚不读也签字；

有的文化水平不高或者记录者字迹潦草难以辨认即草率认可；

有的证人阅读后认为大体正确即签了字而对某些重要情节的记录与其原意有差别并未推敲，甚至有的询问人未让证人阅读证词就让签字，等等。

（7）即使是证人亲笔证词，也不一定能反映真实。

因为有的是在证言笔录作了以后按询问人的要求书写书面证词，其亲笔证词受到证言笔录的约束。

有的证人可能具有较多的心理斟酌，因此可能出现雕琢过重，影响证词的自然真实。

既然是本人亲笔书写，只要没有外界干扰，亲笔书写较他人记录应当有更大的可信性，实则并不尽然。

尤其是有感情倾向、有利害关系的证人，其亲笔陈述更容易受某种利害关系或感情因素影响。

目前我国司法实践中庭前陈述的大量使用，造成了对证人证言进行质证，不是质证原始人证——提供证言的证人，而是质证庭前陈述，并征求辩护律师或者公诉人的意见。

然而这种没有真实性保障的庭前陈述的大量使用，很难保证案件正确判决。

因为任何证据只有经过法庭质证，才能作为定案的根据，这是现代诉讼制度的基本要求，也是我国刑事诉讼法中的明确规定。

《刑事诉讼法》第47条规定：

“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，吸取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。

”然而，证人不出庭，就使任何询问、质证的要求落空。

因为对于书面表现形式的证言，法庭无法对其证言的形成情况进行真实性考察。

（三）证人出庭作证的价值证人出庭作证是认真贯彻以事实为依据，以法律为准绳这一司法原则的重要形式，是正确定罪量刑和保护被告人的合法权益的重要手段。

证人证言作为直接证据，在揭露案件事实，打击犯罪活动等方面具有十分重要的意义。

1、证人出庭作证，有利于查清犯罪事实，打击犯罪活动证人能够向司法机关提供有关案情的真相，特别是在犯罪嫌疑人与被害人双方各执一词的场合，证人出庭接受双方的询问质证，揭露案件事实，能够正确的认定事实，同时也有利于司法公正目标的实现。

2、证人出庭作证，有利于控辩双方对证人证言的质证我国《刑事诉讼法》第47条规定，“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方询问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的依据。

”同时，《刑事诉讼法》第156条、157条都赋予了控审双方庭审质证权。

证人出庭能够弥补证人书面证言中，由于询问人的业务素质和记录人知识水平的差异，造成的证言笔录在某些细节上，表述内容上难免出现的模棱两可的语言。

这样，即使是证人说出表达不清的言语，也可以通过当庭审查、判断、核实，进而使其得以准确的理解。

另外，证人出庭作证，还可以减少金钱、利益等因素的干扰和诱惑，增加证人证言的真实性。

反之，如果证人不出庭作证，就不能进行有效的控辩对抗，也就难保控辩的平衡和法律的执行。

3、证人出庭作证，有利于增强案件审理的透明度证人出庭，可以减少执法过程中的偏差，避免暗箱操作，减少了出伪证、假证、随意出证的可能性，可以有效的避免冤假错案的发生，促进司法公正的实现。

同时也是民主与法治建设的需要，将证人证词置于旁听群众监督之下，真实体现了公开审判的社会效果。

4、证人出庭作证，有利于庭审方式的改革控辩庭审方式，具有谁主张谁举证的内涵，所举证据必须在法庭上经双方质证。

由注重审查实体转化为注重审查程序，依法认证，确保了控辩双方及当事人的诉讼权利，为公正审判提供了法律保障。

证人出庭作证由控、辩双方申请到庭，充分体现了法庭中立的裁判者地位，促进公正裁判。

证人出庭作证，还可以提高法官驾驭庭审活动的能力，由原来国家职权主义变成了控辩式的当事人主义，增大了控辩双方的举证责任，是庭审改革的重要内容。

从某种程度上讲，证人不出庭作证，刑事诉讼法就不能正确贯彻执行，庭审方式的改革就会成为一句空话。

二、我国刑事作证制度的现状评述

（一）我国刑事证人作证制度的总体评价1996年3月17日，第八届全国人民代表大会第四次会议审议通过了中国人民代表大会《关于修改%26lt;

中华人民共和国刑事诉讼法%26gt;

的决定》，这是我国刑事诉讼领域的一个重要里程碑。

新的《刑事诉讼法》有力地促进了我国刑事诉讼的科学化、民主化，比较集中地解决了一些实际工作中长期没有解决和难以解决的问题，大大地完善了诉讼机制，有力地促进了司法公正。

新的《刑事诉讼法》的生效一个重要成果就是庭审方式发生了重大变革，强化了控辩双方在庭审中的作用，从而有利于调动和发挥控辩双方在庭审活动中的积极性。

而从刑事诉讼法实施过程中的实践情况来看，新的庭审制度在推行中最突出、最难以解决的问题，可以说就是证人出庭作证问题。

新的庭审模式中，证人要出庭接受控辩双方以交叉询问方式进行的质证，必要时还要接受法官询问，以便对证人当庭作证进行审查与判断。

但是从实际执行情况看，刑事案件审理中，证人出庭率是非常低的，有的学者指出，对于证人出庭作证制度，无论是在刑事诉讼法修改前，还是在修改后，这一制度都执行得不好“甚至连流于形式都做不到”[2]。

证人出庭率低的状况正严重影响着我国庭审制度改革的力度和成效，对司法正常运作有着非常深刻的消极影响。

证人不出庭的第一个后果是证人在公安阶段的证言和检察阶段的证言，在庭审中大量直接使用，使控辩双方的质证难以展开，法官也难以通过证人出庭作证来直接审查证言的真伪；

证人不出庭的第二个后果，就是法官不得不再次依赖于庭下阅卷，庭前审仅仅是变成了庭后审而已，新的庭审走过场现象出乎意料地出现了。

（二）我国刑事证人作证制度的现状控辩式庭审方式改革的重中之重就是证人出庭作证，接受各方询问，以期案件公正判决。

然而在我国目前的刑事诉讼司法实践中，证人不出庭却是非常普遍的现象，刑事证人做证制度存在以下情况：

1、证人出庭率低，庭前陈述在庭审中大量使用证人出庭率低是目前我国刑事审判中一个非常突出的问题。

长春市二道河子区人民检察院1997年共起诉刑事案件185起258人，有证人出庭的仅8件，占起诉总数的4.3%。

1998年该区共起诉刑事案件197件277人，有证人出庭作证的仅11件。

应注意这个比例是根据案件数统计的。

考虑到有证人出庭的案件通常也是少量证人出庭，而且一起案件中通常有多名证人。

因此，实际的证人出庭率比上述比例还要低许多。

[3]在我国目前证人不出庭的情况下，庭前陈述在庭审中大量使用。

主要表现在庭前陈述使用的普遍性上。

证人不出庭的情况下，要有效定罪，必然就会大量采用庭前尤其是侦查阶段警察制作的书面证言，因此造成书面证言在庭审中通行无忌。

而我国刑事庭审中使用书面证言在两个方面的特点：

一是书面证言使用的普遍性，也就是说，大部分乃至绝大部分证人证言是以书面形式而非言词形式呈现于法庭。

而由于证人证言是各类案件中最普遍最大量的一类证据，法院判决往往就是建立在这些书面证言的基础上的。

二是，法律对书面证言的使用未作任何限制，这也可以说是在实行现代诉讼制度的各国中所没有的。

我国《刑事诉讼法》第157条规定：

“公诉人、辩护人……对未到庭的证人的证言笔录……，应当当庭宣读。

”也就是说，只要证人不到庭，其证言笔录就可以当庭宣读。

这种不加限制地使用书面证言的情况，违背了现代诉讼制度最基本的要求。

2、证人积极向侦查人员、检察人员作证，却不愿向法庭作证在目前的刑事审判中，证人出庭率很低，大多数甚至绝大多数证人可以不到法庭作证，即使法院发出出庭通知也可以弃之不顾。

这种无视法院权威的状况可以说是十分惊人。

在不向法庭作证的同时，证人却鲜有不向警察和检察官作证的。

警察通知证人到公安局接受询问，一般说来证人都会按时赶到，老实接受询问。

因此，侦查阶段警察询问获得的书面证言却总是不会缺少。

出现这一现象的原因：

一方面，法院缺乏威权。

由于法院缺乏惩治不到庭证人的手段，使有关法律中对证人出庭作证的要求成为一种仅具象征意义而缺乏实效性的宣言。

另一方面，由于警察和检察官手中具有强制性力量，足以使任何公民感到威慑，并且可以采用多种方式使这种强制变为现实。

另外，我国《刑事诉讼法》第45条规定：

“人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据。

有关单位和个人应当如实提供证据。

”即证人负有向法、检、公三个机关作证的义务，而不仅仅是向法院作证的义务。

可见我国法律规定的本身也为这种状况的发生提供了可能，刑事诉讼的过程必然是公安检察在前，法院在后。

一个证人向公安作了证，向检察机关作了证，再要求他到庄严的法庭上作证，对于证人来讲也确实是个问题。

三、证人出庭率低的原因综述

（一）不能给予证人相应的经济补偿证人作证的权利保障内容不仅应包括人身权利的保护，而且还应包括对财产权利的保护。

国家应当为其提供必要的旅行、食宿等费用和条件，还要因其耽误正常工作而给予补贴。

然而立法中没有明确规定证人的经济补偿权，其出庭必需的误工补助、交通、食宿等费用支出无资金来源。

虽然诉讼理论界基本上达成了共识认为应该赋予证人的经济补偿权，但立法中却至今没有明确确立。

所以造成实践中当证人提出经济补偿的要求时，一些司法人员以出庭作证是证人的应尽义务进行搪塞，或者以立法上没有明确规定为由拒绝给付；

有些地方的司法机关虽然同意给予证人一定的经济补偿，但是由于刑事诉讼法中并没有明确规定经济补偿的承受机关，证人因为基本的经济补偿无从落实，故缺乏出庭作证的积极性。

（二）证人及其亲属的安全保护制度不健全证人出庭，必须受到国家的保护。

“如有的国家还有专门的证人保护法，国家可以为证人提供人身保护、经济资助，包括为其提供新的生活空间、新的职业与工作，甚至为其改换身份等。

”[4]目前我国法律有证人及其亲属安全保护的相应规定。

《刑事诉讼法》第49条规定：

“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。

对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复，构成犯罪的，依法追究刑事责任；

尚不够刑事处罚的，依法给予治安管理处罚。

”我国《刑法》第308条对上述行为规定了相应的罪名，如侮辱罪、妨害作证罪和打击报复证人罪。

我国《刑事诉讼法》第85条第3款还规定：

“公安机关、人民检察院或者人民法院应当保障报案人、控告人、举报人及其近亲属的安全。

报案人、控告人、举报人如果不愿公开自己的姓名和报案、控告、举报的行为，应当为他保守秘密。

”上述规定涉及到证人姓名保密权。

虽然法律上有这些规定，但却存在一系列问题。

《刑事诉讼法》第49条的规定，侧重于事后对伤害证人的行为实施惩罚，即如有对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复的，依法追究其刑事责任和行政责任；

而治安管理处罚条例对上述行为的处罚则不完全具有对应性。

同时，由于对证人事前和事中的预防性保护制度尚未确定，还缺乏有组织的保护运行机制。

因此，对证人的人身安全保护往往难以具体落实；

证人姓名保密权仅仅适用于立案和侦查阶段，在审判阶段证人证言必须经过各方质证或者当庭宣读。

也就是说，我国刑事诉讼中已经确立了证人身份披露规则，证人在审判阶段必须公开身份；

《刑法》规定的打击保护证人罪，其保护对象仅限于保护证人，对证人近亲属的保护则依法无据。

而在司法实践当中每年发生的残害证人及其家属的案件并不少见，但能及时对加害者进行惩治的事例却寥寥无几。

对残害证人的现象惩治不力还会产生很大的负面影响，因为如果在某个案件中发生了这类事情而加害者未受到惩罚，消息就会很快传开，其他案件的证人就会拒绝作证。

（三）证人担心受到司法报复所谓司法报复就是司法办案人员滥用职权，对证人的人身自由采取形式上合法的限制措施，从而达到报复证人的目的。

在我国目前的司法实践中，司法机关尤其是检察机关，办案人员的司法理念尚未随着新《刑事诉讼法》的生效而得到转变。

他们认为侦查机关花费很大精力确定犯罪嫌疑人有罪的案件，在自己手里若让辩护人给辩得无罪，自己就太无能了；

公诉机关向法院诉一个案件，就得成一个。

头脑中那种“疑罪从无”，“法无明文规定不为罪”的刑诉价值取向只是口头说说而已。

在这种错误的执法理念的支配下，在庭审期间如果该案的关键证人由于辩护人的工作而出了庭，公诉人就感觉很不自在；

如果这个证人在法庭上讲了对控方支持公诉不利的话，公诉人就大为恼火，尤其是作为控方证人更是如此。

再加上辩护律师的咄咄逼人，所以控诉机关办案人员就会庭下出气。

而我国目前公安、检察机关的拘留权几乎没有什么监督。

公安机关可以根据《刑事诉讼法》第61条的规定，对自己认为是涉嫌伪证的证人采取限制人身自由的措施。

检察机关也可以通知公安机关对涉嫌伪证的证人采取拘留措施。

而当证人被拘留以后，在自己利益与辩护人利益之间进行选择时，往往证人又选择自己的利益，而抛弃了辩护人。

于是经常出现证人一旦被拘留，就一口咬定是辩护人让自己这样说的。

结果公诉机关正好找辩护人的把柄找不着，证人一控诉，公诉机关就又会对辩护人以涉嫌辩护人伪证罪而询问。

由此看来，在我国目前的司法环境中，要求一个证人“刀架在脖子上还坚持真理”，这是多么的不现实；

要求证人像革命烈士那样追求共产主义事业又是多么的不切实际。

所以，证人不出庭也不单纯是证人因为经济补偿问题，也不单纯是证人保护问题，这种来自国家公权的司法报复是最大的“拦路虎”。

因为作一次证讲一次真话，而到看守所呆几天，这样的事给多少钱也不干。

（四）对于证人不出庭缺乏有力的制裁措施《刑事诉讼法》第47条规定，证人隐匿罪证的，应当依法处理。

《刑法》第305条又规定对隐匿罪证的行为以伪证罪论处，但是对于证人拒绝作证的，却没有规定相应的制裁措施。

这显然是立法上的一个缺陷。

于是形成证人对出庭作证缺乏法律义务感，往往认为多此一举，自找麻烦，使得证人作证难以落实。

（五）中国传统文化的原因虽然我国公民法制观念在不断地增强，但受到传统道德观念的影响，惧讼、仇讼的心理依然存在。

在诉讼活动中通知证人到案难，到案后说实话难，再通知证人到法庭上接受质证就更难的“三难”现象，与此有密切关系。

中国有着漫长的封建历史，以儒家为代表的传统文化虽然存在许多优秀的东西，但也不可避免地遗留下大量落后的消极文化内容，它们会对重塑现代诉讼理念产生很大的阻力。

如孔子的以“仁”为核心，提倡礼治，崇尚无讼的思想在我国源远流长，对社会言行的影响极其深远。

古代社会中国司法机关拷讯证人的做法至今仍令人心怀恐惧，视法如畏途，由此产生的抵触情绪难以完全消弭。

人情大于法的传统观念在人们心目中根深蒂固，生怕自己惹上官司，再加上以和为贵的传统思想在人们心目中作祟。

受到中国传统法治意识淡薄的影响，人们并非意识到出庭作证的重要性。

人际关系中，中国人不喜欢在亲属朋友间划分清楚的界限，不作计较并由此构成富有人情味的社会，为保持一团和气，中国人不过分坚持己见，甚至牺牲原则从而体现出一种合群性。

四、完善我国证人出庭作证制度的构想如前所述，导致我国证人出庭作证率低之原因是多方面的。

因此，我们也应采取多种措施加以解决。

笔者认为，除了转变司法人员的司法观念和工作作风，提高司法人员的自身素质，及加强法制宣传，提高广大民众的法律意识和作证理念外，最重要的措施应是平衡权利、义务、责任三者之间的关系。

权利和义务的关系是对立统一关系。

无论是在社会整体的权利、义务、责任体系中还是在具体法律关系中，失去一方，他方便不存在。

社会有一权利，必有一相对应的义务，有一义务，必有一相对应的法律责任，否则权利便同虚设；

社会有一责任，必有相应之义务，社会有一义务，必有相应之权利，否则义务便不是社会义务。

但我国现行立法有关证人权利和义务的规定却出现了失衡现象。

修改后的刑事诉讼法规定了证人有作证的义务，而对证人因作证应享有的权利和不履行义务应承担的责任缺乏应有的规定。

只有明确规定证人的权利才能充分调动证人的积极性，只有强调以国家强制力为后盾的法律责任，才能保证义务的有力履行。

（一）经济求偿权即证人因作证所支付的费用及因作证而影响的正常收入有权要求司法机关予以补偿。

由于法律没有明确规定，这一问题在司法实践中成为影响证人作证的消极因素。

随着控辩式审判方式的进行，证人出庭愈发重要，与此相适应，对证人的经济补偿必须制度化、法律化。

首先，任何单位都应支持公民作证，不得因作证扣发证人的工资、奖金。

其次，无固定单位的证人（农民、个体工商户等）因作证而减少的正常收入，司法机关应予以适当补偿。

最后，证人因作证而支付的交通费、住宿费，司法机关应予以补偿，并给予必要的伙食补贴。

由于出庭作证既有一定风险，同时，也会给证人带来经济损失，国家只有给予证人必要的经济补偿，才能鼓励证人出庭作证，以解决司法实践中的证人出庭作证难的问题。

进行经济补偿的具体措施可以从以下两方面考虑：

1、设立证人出庭专项补偿基金，纳入国家财政预算并统一划拨，由法院统一掌管，实行专款专用，切忌挪作它用。

同时，在具体操作过程中，控辩任何一方不得以支付补偿金的名义变相贿买证人提供伪证，从而妨碍司法公正。

2、所在单位应为证人出庭提供方便，不得因作证扣发证人的工资或其它福利；

无固定工作单位的证人出庭作证时，法院应该按照当地的平均工资水平予以补偿；

证人出庭作证的交通、食宿费用在规定的标准内实报实销。

（二）证人及其亲属获得司法机关及时保护的权利目前，很多学者总是借口国情不同而强调我国还不具备建立证人保护制度的条件。

但是，不容否认的是，如果不建立保护证人作证的机制，那么证人拒绝作证的现象就难以从根本上得到遏制。

从一定意义上说，“证人拒绝作证已经成为制约庭审改革的瓶颈。

”[5]因此，建立有效的激励证人作证并对证人切实加以保护的机制，已经成为当务之急。

《决定》规定：

'

人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。

这一规定加强了对证人的保护，但对证人来说这也只是事后的、静态的保护，毕竟不法行为已经发生，证人已受到侵扰和损害，不良社会影响已经产生。

所以笔者建议在刑事诉讼中确立证人保护制度，即对重大刑事案件的重要证人，当其人身、财产安全面临现实危险时，有权要求司法机关的保护，司法机关应保证其人身、财产的安全。

与单一的处罚相比，这一保护制度是积极的、动态的、同步的，它能够防患于未然，增强证人的安全感，保障莫切实履行作证义务。

具体的保护制度笔者认为应从以下两个方面考虑：

1、出庭作证前的保护立法上应该明文规定，司法机关在审前即应采取切实有效的措施，以防范危害结果的发生。

这些防范性大体包括：