节能服务合同解析.docx
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节能服务合同解析
节能服务合同解析
序言
作为公司的项目经理或者合同的起草人，根据交易形式把握好节能服务合同的形式与内容是对项目成败与否的一件至关重要的工作，因为一个项目的谈判设计、采购、施工、节能量的确定、验收、结算等等环节都是为了最终实现公司的经营目标，达到利润最大化，合同则是公司实现利润的法律保障形式，市场经济在某种意义上说是法制经济，法制经济的基本单位是用合同来实现的。
一、合同条款的一般内容
根据合同法的规定，合同双方就合同内容协商一致，合同即可成立，从这个意义上讲，合同的条款应当是不违背禁止性的法律规定的情况下，由当事人自行商定，而不是由法律规定。
根据《合同法》第12条的规定：
合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：
（一）当事人的名称或者姓名和住所
（二）标的
（三）数量
（四）质量
（五）价款或者报酬
（六）履行期限、地点和方式
（七）违约责任
（八）解决争议的方法
二、节能服务合同的类型与交易形式
作为节能服务合同，可以根据项目的具体情况设定合同的类型。
节能项目通常可以分为两类，一类是新建项目，一类是改造项目。
还有纯粹提供节能设备和相应的技术及售后服务的项目。
节能服务作为新兴的一种产业，可能存在的或者已经发生的交易形态多种多样，每个项目要根据交易形态设定具体的合同类型，将这种节能项目的操作形式统称为合同能源管理。
节能服务合同基本上是借鉴了EPC（设计、采购、施工总承包）的合同模式。
但是，节能项目通常通常都是由节能服务公司提供投资，从这点看，又与EPC合同模式不同。
节能服务合同在模式上又与BOT（建设、运营、移交）模式类似。
节能项目通常都是由节能服务公司承担设计工作。
有些项目设计工作比较简单，不需要专业的设计机构，但是类似余热发电项目则需要专门的设计机构进行设计，对于设计责任在合同中就要明确约定。
合同能源管理当中的合同类型通常有以下几种合同类型：
1、节能效益分享型
2、保证节能量型（实际上在新建项目当中也可以用保证能源消耗量即限定能源的消耗上限）
3、首先受益型
4、设备租赁型或者融资租赁
5、能源托管型
还有纯粹销售节能设备的合同，这种合同除了设备具有节能的特点之外，就是一般的买卖合同。
节能效益分享合同主要适用于节能改造项目的情形。
本节对节能合同文本的介绍，以节能效益分享形式的合同为例，通常所说的合同能源管理即指效益分享合同。
三、节能服务合同条款的基本内容
1、前言
甲方：
北京旺角购物广场有限公司
乙方：
北京智邦创新科技发展有限公司
甲乙双方本着友好、互利的原则，依照合同法以及相关法律规定，经充分协商达成一致，签订产品购销合同，即能源管理服务合同
2、项目概况
北京旺角购物广场灯具节能改造，拟对旺角广场三层楼传统灯具进行节能改造，所有灯具改造成智邦创新的LED节能灯具，传统的筒灯改造成LED筒灯，传统的日光灯改造成LED日光灯，改造成功后节能70%以上，LED3W的筒灯相当于传统节能灯的18W，6W相当于23W的节能筒灯，日光灯同理。
节能改造一次性投资比较大，而对于后期的运营会节约很多的成本，LED灯具免维护，寿命长，普通节能灯具平均2年更换一次，设备老化等原因，而LED平均10年更换，运行周期长，同时节约70%的电能，以实现节约能源，降低生产成本，增加甲方的经济效益。
3、用能企业或客户需要进行节能改造的设备及其耗能情况
A、甲方的传统灯具运营时间比较久，线路老化，设备老化，供电面积三层楼，能耗偏高，
需要进行节能改造。
B、根据甲方对最近三年能源消耗记录历史数据统计，甲方的年均电能源消耗数量为：
800
万度，为了确定节能量的计算基准线，双方同意在节能改造之前及之后对热、电消耗量分别
进行实际测量和测算，以确定计算节能效益的耗能基数
C、甲方的供电管网在进行节能技术改造之前的技术、经济数据等在设计方案中明确。
4、项目的实施方式
对合同能源管理的解释：
A、本项目采用合同能源管理的方式实施
B、合同能源管理是运用市场手段促进节能的服务机制。
具体是指北京智邦创新公司与北京旺角广场签订节能服务合同（或称能源管理合同），为旺角广场提供节能诊断、融资、设计、采购、改造施工、人员培训、节能量确认等系统的节能服务，并通过分享节能效益的方式回收投资和获得合理利润的商业运作模式。
C、采取合同能源管理方式实施节能改造，旺角广场不仅不需要投入资金和承担风险，在合同期内还与北京智邦创新公司分享节能效益，合同实施结束后，则独享全部节能收益，而且还无偿得到北京智邦创新公司投资的全部设备。
5、节能措施（方案）设计及相关服务
A、对旺角广场灯光系统进行节能审计和节能技术诊断，并根据审计结果进行项目设计，制定节能技术改造方案。
B、甲方采购的项目包括PAR30筒灯900只，PAR20筒灯300只，T8日光灯6W500只，12W500只，采用智邦创新新一代LED节能灯具，技术标准符合IP65等级，符合甲方的招标文件的要求。
C、经过计算甲方在改造之前每月的用电量是100万度，电费支出在100万元，经过改造，
采用智邦创新的LED节能灯具，每月用电节省70万度，电费支出每月节约70万元。
D、北京智邦创新科技发展有限公司负责提供节能项目的全部投资。
投资数量以项目合同价
格为准。
E、提供项目改造完成后的灯光系统运行由北京智邦创新公司进行管理培训
6、北京智邦创新公司提供的设备数量、规格、安装、调试及其他技术服务，应当收取费用和节能效益款。
A、设备数量、规格、安装、调试及其他技术服务及费用
型号
规格
数量（只）
品牌
安装调试费
其他技术服
用
务费用
Par30
6W筒灯
900
智邦创新
无
无
Par20
3W筒灯
300
智邦创新
日光灯
12W
500
智邦创新
日光灯
6W
500
智邦创新
B、综合价格
每只灯具的价格均为150元/只，综合报价为330000元。
价格的构成因素包括：
能源审计、检测、设备采购、技术服务、施工、资金、项目能够产生的经济效益包括节能量，提高成品率的效益、节省的人工费、设备运行时间增加、减少维修大修时间，项目建成后中央和地方政府给予的财政补贴及税收减免。
C、综合价格与节能效益分享比例的关系
节能效益的高低，核心还是节能量的多少，北京智邦创新公司只收取定量的灯具的款项，其他技术服务免费为客户进行。
7、验收（设备到货验收、项目施工完毕后的验收）
根据甲乙双方规定，所有设备到货后，甲乙双方人员同时进行验收，并做好记录，在所有设备安装调试完成后，双方公司最后进行一次综合验收
8、日期和期限
合同签订日：
2010年5月18日
合同生效日：
2010年5月18日
项目实施的开始日：
2010年6月1日
设备采购的开始日：
2010年5月19日
项目开工日：
2010年5月19日
项目竣工日：
2010年10月1日
项目验收日：
2010年10月8日
项目试运行日：
2010年10月9日
项目正式运行日2010年10月10日
节能检测验证日：
2010年11月10日
节能效益分享和付款的起始日和终结日：
2010年11月10日
设备采购期限：
一个月
合同有效期限：
一年
施工期限：
4个月
付款期限:
一个月
节能效益分享的期限：
一个月
试运行的期限一个月
保修期限：
3年
质量保证期限：
一年
9、节能效益及其他效益的构成、分享的比例
节能效益的计算和分享
A、节能效益是本节能项目实施后当期产生的节能量折合的市场价值，体现在甲方减少的能
源费支出，节能效益以人民币为计量单位。
B、节能效益根据实际节能量和当年能源产品价格计算，当一年中的能源价格不同时，使用
当年的实际平均价格计算节能效益。
节能效益=当期（年）节能量*当期（年）能源价格。
如果节能效益经过计算为零，则乙方分享的数额亦为零。
依据本项目北京智邦创新公司做出的节能效益如下：
即：
节能效益=70万度X12月X1元/度=840万，即每年节约840万度电。
C、节能效益由甲、乙双方在本合同规定的期限内按比例分别享有。
D、乙方的设备投资款、安装调试费、技术服务费、合理利润等均以项目节能效益分享的方
式由甲方从节省的能源费用中支付给乙方。
E、节能效益分享期限为（3）年，开始日期为项目验收报告签署之日，至分享期限满（3
）年为止。
节能效益和其他效益构成
能源价格每天都在变化，这个变化不影响节能量，但是影响节能效益，每年的节能效益是个
变量，
分享比例
效益分享的比例包括节能效益和其他效益（环保、减排指标、政府补贴、成品率提高、生产效率提高、开工时间增加等）
在效益分享型合同中，直接的节能效益和其他效益都可以分享，由于设备的改进导致产品质量，质量的提高，原材料，人工费用的节约，都应计算在分享的效益之中，分享的效益可以逐一分解
10、付款方式、付款数量、付款时间
节能效益款的支付
自2010年10月10日项目正式运行日开始，节能效益款分享期内，每年10月10日进行节能量的测算并确认节能量，据此计算当年的节能效益，在每年的10月10日之前，甲方按节能效益款的分享比例以人民币支付给乙方。
第一次付款日：
每年9月10日前，付款节能效益比例的30%第二次付款日：
每年10月10日前，付款节能效益比例的70%第三次付款日：
每年11月10日前，付款节能效益比例的100%
11、节能效果（量）的计算和测定方法，包括基准线和基准年的确定。
A、节能量计算
旺角广场，以8月份为例，在进行LED灯光改造后，平均节热量为85%，一个月节约电能70%。
旺角广场在没有进行改造之前每月耗电100万度，每月电费100万元，进行LED灯具改造后，每月用电30万度，每月电费支出30万元，即每月节省70万元B、节能量调整
节能量计算过程中，因天气气温或其他客观原因，运行调节不到位及管理原因对项目节能量有较大影响的，经双方协商后，应在节能计算时进行适当调整。
C、节能量计算和测定的基准
基准期：
本项目基准期为2010年10月10日-2011年10月10日供电期
基准年耗：
基准期内消耗的热量120000J，电量：
6000000度，供电面积：
20000平米
12、客户的开工状况（包括停止使用或者没有启用）及运行管理等其他原因对节能量或者是对能源消耗量的影响。
A、开工不足的问题
B、停止使用或者没有启用C、超负荷运转
D、运行管理问题
上述情况发生时仍应按照合同规定的全额付款
13、对客户建筑物或者设备系统的描述
旺角工程是一座四层建筑，北京智邦公司只对其中的三层进行灯光系统改造，所有的三层的灯具改造成对应的LED灯具，总体节能70%，节热能85%，能源利用率大大提高，改造后，建筑物的平均温度将下调很大一部分，因为LED本身是冷光源，散热系统好，1W的LED灯具相当于3W的普通节能灯具，在提倡低碳节能绿色照明环境中，LED灯具的改造无疑是最好的举措。
14、客户能源使用记录和数据资料
A、北京旺角广场提供过去一年或者一段时间的电能源的使用记录。
B、系统能源效率的即时测试数据。
C、系统内所有与用能有关设备的说明。
D、系统或建筑物的构造、照明或其他耗能设备在合同有效期间预计使用的能源数量和可能的变化说明
E、现在正在适用的能源管理的规定、办法等
15、节能服务公司的责任
北京智邦创新公司负责设计，安装、设备生产、调试和节能测试，办理相关的施工许可手续，为客户培训操作，维修人员，按北京智邦创新的工作时间表规定将项目移交旺角广场，确定节能量，节能数据记录。
16、客户的责任和相互配合
第一、旺角广场应向北京智邦创新公司及时付款，付款的数量，时间，次数，方式，地点一一标明。
第二、要确定项目在规划、设计、施工阶段，即项目筹备过程，旺角广场应承当相应的责任，签订合同后，北京智邦创新公司进行设计、安装、调试等工作，旺角广场进行时间上的配合和其他配合，项目移交或运行前，旺角广场不能毁约，旺角广场在项目筹备阶段全力配合北京智邦公司的相关手续的办理。
第三、项目开始之前能源消耗数据和原有设备管理的数据旺角广场提供给北京智邦创新公司，以便后期进行节能量的计算和参考标准。
第四、合同有效期内，旺角广场对北京智邦公司所提供的设备进行运行管理和监督。
第五、其他方面的配合协调。
旺角广场负责提供设备的存放场地，必要的施工办公用房，发生故障的及时通知，保证按照规定使用和操作设备。
17、设备所有权的规定
本条应明确规定项目实施后，北京智邦公司所增加的设备，生产线，及其他装置应确定本公司对设备的所有权。
一是合同期满后，设备所有权归北京智邦创新公司所有，合同期满后，旺角广场按节能分享效益付清全部款项后，所有设备归客户所有。
二是合同生效之后，期满之前，旺角广场按合同约定买下全部设备所有权，合同提前终止。
三是确定设备所有权转移的条件和程序。
18、违约责任和违约补救
下列情况视为违约：
A、在本合同规定的期限内，不能支付95%的款项
B、不能完成90%的工作，或在合同期限未达使用标准
C、如果旺角广场在上述情况中违约已纠正或补救，而且因此种违约行为造成的损失已得到补偿，不视为违约
另外，关于违约责任不足以弥补给守约方造成的经济损失，违约方应当赔偿相应的部分损失。
实践当中也有不违约责任条款的。
因一方违约而给另一方造成损失，守约方除自己采取必要的措施减少损失之外，还可以在本条规定违约方不就得具体形式和应当承担的有关费用。
违约补救措施包括两个方面：
第一是违约方经守约方催告或自动纠正了违约行为，消除违约状态，这是协商解决问题的方法。
第二是违约方不能够纠正，包括客观上无力纠正和主管上恶意继续违约引起双方发生纠纷将进入司法和仲裁程序。
作为合同纠纷尤其是进入诉讼程序，由违约方承担律师费，
19、设备（线路）的更新、改进、改动、拆除、损坏、丢失
一、更新改进设备的权利和条件，为改进设备，旺角广场不得无理由地限制或不许北京智邦创新公司改进设备。
二、旺角广场对设备改动和拆除的权利和限制，在进行灯光改造期间，由于LED灯具的灯光系统和传统灯具的灯光系统存在差异，在这一条件下，旺角广场应允许北京智邦公司进行原有系统设备的改线和改造。
三、明确设备损坏、丢失的补救措施，补救措施费用的承担。
关于这一点，如果不能证明是北京智邦公司的责任所致，则应由甲方负担费用。
对设备的修理应限定由乙方负责实施，有利于设备的整体维护。
四、明确设备的更新、改进、改动、拆除应当由双方协商一致方可进行，否则应当承担违约责任。
另外有些设备室不能随意移动或拆除的，这条要根据设备的具体情况进行措辞。
即双方进行友好协商。
20、对设备的大规模改造或大修
对设备进行大规模改造，一般情况下都会停止原有设备的使用，并对节能的效益的分享时间、数量、合同的正常履行构成影响。
所以，无论哪一方欲对设备进行大规模改造，都应征得另一方同意，双方应对合同的全部条款进行审核、修改，并达成书面一致意见，方可进行。
21、设备的停止运行或关闭或被征用征收拆迁
由于市场或其他情况的变化，在节能服务合同的履行过程中，很可能会发生节能设备的停止运行的情况。
如鸡场照明设备，由于市场鸡产品过剩，没有销路，或鸡传染病导致死亡，都有可能使照明设备部分或全部停止使用，停止的时间可能是合同期间的一段，也可能是直至合同结束。
由于公益事业需要或者由于战争、自然灾害避险的需要政府可能征用征收拆迁项目的设备导致节能合同不能继续履行。
出现上述情况要及时通知对方，对于可能得到的补偿和可能产生的损失及应当支付给北京智邦创新公司。
本条应规定停止使用的程序，停止使用后对节能量进行新一轮调整，或由客户方承担支付全部款项的责任。
22、客户自有设备的使用和更改对节能产生的影响
这里所说的客户自有设备，应是智邦公司节能设备所在的系统中的一部分，这些设备是否正常运转直接影响乙方提供的设备所产生的节能量。
既然对自有设备的更改直接影响节能量，所以对此情况要加以限制，并在合同中约定更改的程序和条件，由此导致节能量的变化应改变乙方保证的节能量。
对于客户来讲，乙方在处理这种情况时，应有更多的权利限制甲方，以保证投资利益不受影响。
甲方对自有设备的更改条款说明：
一、经乙方事先同意；
二、由此导致节能量的改变双方共同协商；
三、双方因此事发生争议先进行协商，协商不妥在进入司法程序；进行仲裁或由客户支付全部款项购买设备，终止合同。
甲方应保证相关自有设备在合同有效期间的正常使用，如果不能正常使用，经常发生故障导致停工，或者自有设备停工大修，则应对节能量的影响、效益分享等事项作出补充规定。
或者直接按照合同全额付款。
23、对设备所在系统的运行管理
正常运行管理节能设备及其整个生产系统，是能源减少消耗或者节能的前提条件，所以要明确运行管理的责任，如：
锅炉的管理运行，中央空调系统的管理运行，正常运行的标准也应当确定。
24、节能公司的服务标准
北京智邦创新的服务标准对所有客户者是一样的。
这一标准是项目经营所必须掌握的，而且要根据这一标准从事合同规定的服务。
这是个双刃剑，既可保护节能服务公司北京智邦公司的权益、又是要求节能服务公司的服务质量依据。
25、合同的变更、解除、和终止
这条要规定合同变更的程序，引起变更的事由，解除和终止合同的条件、程序、事由。
合同的提前终止
合同一般因到期而终止，但是合同双方也可以在未到期之前因某种情况的出现而提前终止。
甲方有权在合同有效期间（或限定某一期间）提前60天书面通知乙方在某项目年开始日终止本合同。
如果甲方如此终止合同，应向乙方支付一笔“终止价值”款项。
“终止价值”的计算方案因项目不同可有不同的计算方法。
以效益分享型合同为例：
终止价值=一方按照合同规定应分享的全部款项-终止前已分享的款项。
甲方被关闭、撤销、停产停业、与其他单位合并或者分立，项目如何安排。
破产情况的处理。
26、合同项下权利义务的转让
乙方为进行节能减排工作可以转让、抵押项目，而甲方方则需征得乙方同意。
如果是大型项目，在进入受益阶段或者验收之后节能公司需要进行资本动作转让项目是完全可能发生的。
乙方可以将合同中属于自己的设备设定担保，用于节能项目融资。
27、侵权和赔偿
一方或其聘用人员由于故意或过失给对方造成损失应予赔偿，这种损失包括人身和财产损失。
由于一方人员的恶意犯罪行为导致对方人身和财产损害，则不在赔偿之列。
28、保密
这一条主要指项目本身的商业秘密和知识产权，或在实施项目过程中知悉对方的商业秘密和知识产权，双方互有保密义务，亦应对知悉前述秘密的第三方如此要求，如施工方。
合同本身亦是一种商业秘密，约定双方在合同有效期内负有保密义务。
29、保险
由于本项目所涉及的设备价值昂贵，运输距离远，北京智邦创新公司以对设备签订了财产险和责任险，以保证双方的利益不收损失
30、担保
此项目不需要担保
31、税费
在执行节能服务合同过程中，会发生一些税务支出及费用支出，应由甲方承担。
办理施工许可手续的行政审批的相关费用，应由甲方承担；节能检测的费用由乙方承担。
32、不可抗力
不可抗力可以列举行的写明，也可以概括性地描述，但必须符合中国法律规定，应是“不能预见并且对其发生和后果不能避免并不能克服的事件”。
不可抗力有三个要点，即该事件的发生和后果，一是不能预见，二是不能避免，三是不能克服。
这些都是客观事实，而不是主观现象。
遇有不可抗力事件的一方，并不能自然免除履约责任，而是不可抗力对履行合同的影响程度来确定延期履行，或终止合同，或全部或部分免除履约责任。
遇有不可抗力的一方还应及时通知另一方，并且有义务尽力减少和阻止因不可抗力所造成的损失，因未尽到此义务，而导致损失扩大应向另一方负赔偿责任。
33、争议的解决
在我国，合同中约定争议解决的方式为仲裁或诉讼，不能两者都用，只能选择其中之一。
仲裁相对于诉讼而言，具有程序简单，保密性好的特点，因为争议的事项可能涉及商业秘密，一般法院按规定应公开审理，而仲裁可以应当事人要求不公开审理。
所以在争议解决方
式上选择仲裁更好。
作为争议解决的最好方式就是协商，遇到一些问题本着平等互利、互谅互让的精神解决分歧。
这样成本低、速度快、损失小，还可以与对方及其人员保持合作关系。
34、合同生效及其他条款
A、合同生效是签字盖章后生效
C、这里专门谈一下定义条款，从结构上讲，一般合同都写在前边，也可以专门做一个附件放到后面，没有固定的格式。
在金额较大，专业术语较多的合同里，对于合同中经常出现、可能引起争议或有特定含义的、专业性较强的词语要专门定义，一般都把这些词语集中在一条，专门加以解释，称作定义条款。
本项目中的“元“，指中国正在流通使用的法定货币，指人民币。
“项目年”指项目验收后的第1个月第1日开始，直至满一年止的一年。
35、双方的签署
签字双方应是法定代表人，如果不是公司法定代表人签字，则应有相应的授权。
36、使用法律
本双方签订的能源管理合同使用我国国内的法律法规
五、订立合同应当注意的事项（风险控制）
1、签约主体资格的审查
对企业法人主体资格审查首先是营业执照的审查，通过正常的年检，其次是精英范围的审查，第三是法人的职能部门或所属没有领取营业执照的部门无权以自己的名义对外订立合同。
对事业单位，社会团体，机关法人的审查，对于这类性质的单位，要根据具体的合同情况来审查，担保合同，通常国家机关不允许对外提供担保，为公益事业而设立的学校，幼儿园等事业单位也不能用非经营性资产对外担保。
对其他组织的审查，其他组织通常是指不具备法人资格的组织，包括法人的分支机构，合伙组织企业，对其他组织的审查要掌握从严的原则，必须要以领取营业执照或者有关机关的登记证书为基本依据，必要时要审查组织章程和相关的批准成立文件，防止因主体不合格而导致合同无效。
对经办人资格的审查，这里的经办人应当包括对法定代表人的审查和对授权代表人或代理人的审查。
以下五种情况甲乙双方其不进行交易：
A、物业管理企业。
因为物业管理企业所管理服务的物业，通常物业公司本身不具有所
有权。
B、租凭的厂房设备。
这种情况也属于没有所有权。
C、不能正常生产或营业的单位。
D、拖延时间较长不能正常竣工的建筑。
E、属于国家产业政策淘汰之列的
2、注意对时间履约能力和信用情况的审查。
A、实际履约能力
双方的技术力量、人员素质、资金状况，合同标的的所有权等方面均应审查清楚，经双方有关人员确定甲方的房产、设备拥有所有权。
B、信用情况审查
北京旺角广场资产信用情况良好
3、注意合同的形式
双方签订的合同由书面形式签字盖章交双方所有，一式六份，甲乙双方各执一份
4、对合同内容要注意合法、双方的意思表示真实、合同条款应当尽量齐全，穷尽各种可能的情况。
5、签订合同的程序和手续要合法。
6、风险控制问题归纳
A、法律风险，合同内容等是否合法，法律政策可能发生的变化。
B、市场风险，市场因各种原因发生的变化，适者生存落后淘汰，市场竞争等。
C、技术风险，技术成熟情况
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