企业法律顾问实务笔记Word下载.docx
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应当是专门从事企业法律事务工作的企业内部专业人员。
（三）企业法律顾问管理体制
1、国家主管部门管理：
国有资产监督管理机构负责指导企业法律顾问管理工作。
2、协会管理
3、企业内部管理
（四）企业法律顾问的任务和工作原则
1、企业法律顾问的任务—03考
（1）从事企业法律事务工作
（2）促进企业依法经营管理。
（3）维护企业合法权益。
2、企业法律顾问的工作原则
第一，依法执业原则。
第二，为本企业服务原则。
第三，以事前法律防范、事中法律控制为主、事后法律补救为辅原则。
第四，以管理为主原则。
（五）企业法律顾问的权利和义务
1、企业法律顾问的权利：
--02考
（1）对企业重大经营决策提出法律意见。
（2）对企业违反法律、法规的行为，提出纠正意见和建议。
（3）根据工作需要查阅本企业有关文件、资料及财务报表、统计报表等。
（4）办理企业法律事务时，依法向有关单位或个人调查、收集证据。
（5）法律法规和企业领导人授予的其他权利。
2、企业法律顾问的义务：
（1）遵守国家法律、法规，恪守职业道德。
（2）忠于职守，维护企业合法权益，为企业提供优质法律服务。
（3）对所提出的法律意见、起草的法律文件以及办理的其他法律事务的合法性负责。
（4）保守国家秘密和企业秘密。
（六）企业法律顾问专业技术等级制度
〈国有企业法律顾问管理办法〉，企业法律顾问分为企业一级法律顾问、企业二级法律顾问和企业三级法律顾问。
（七）监督检查和奖惩
（八）企业法律顾问与律师的关系
1、企业法律顾问和律师的联系
第一，二者同属于我国法律职业制度的组成部分
第二，从事企业法律事务工作
第三，实行执业准入制度
2、企业法律顾问与律师的区别
第一，管理体制不同
第二，身份不同
第三，工作对象不同
第四，执业条件不同
第五，承办法律事务的依据不同
四、企业法律事务机构
（一）企业法律事务机构的概念和特征
（二）企业法律事务机构的设置
1、企业法律事务机构的设置原则
第一，依法设置的原则
第二，企业根据需要自主设置原则
第三，从严约束国有企业原则
2、企业法律事务机构的设置模式
（1）大型国有独资企业、国有独资公司和国有控股公司应当设置专门的法律事务机构，其他国有及国有控股企业视需要设置法律事务机构。
（2）其他企业视需要设置法律事务机构。
（三）企业法律事务机构的构成
（四）企业法律事务机构的法律地位
1、在企业内部具有相对独立性，是专门承担法律事务工作的职能部门。
2、其重要地位在与其他业务部门的关系中得到体现。
（五）企业法律事务机构职能
1、企业法律事务机构的职能分类
（1）管理职能：
包括本企业和子企业的管理。
（2）承办法律业务职能。
2、企业法律事务机构的具体职责：
（一）正确执行国家法律、法规，对企业重大经营决策提出法律意见；
（二）起草或者参与起草、审核企业重要规章制度；
（三）管理、审核企业合同，参加重大合同的谈判和起草工作；
（四）参与企业的分立、合并、破产、解散、投融资、担保、租赁、产权转让、招投标及改制、重组、公司上市等重大经济活动，处理有关法律事务；
（五）办理企业工商登记以及商标、专利、商业秘密保护、公证、鉴证等有关法律事务，做好企业商标、专利、商业秘密等知识产权保护工作；
（六）负责或者配合企业有关部门对职工进行法制宣传教育；
（七）提供与企业生产经营有关的法律咨询；
（八）受企业法定代表人的委托，参加企业的诉讼、仲裁、行政复议和听证等活动；
（九）负责选聘律师，并对其工作进行监督和评价；
（十）办理企业负责人交办的其他法律事务。
五、企业法律顾问协会
1、是依法成立的社会团体法人
2、由企业法律顾问自愿加入
3、是企业法律顾问为实现共同意愿按章程开展活动的行业自律组织
4、具有非营利性
第二讲企业总法律顾问制度
一、企业总法律顾问的概念和特征
（一）企业总法律顾问概念
企业总法律顾问，是指具有企业法律顾问执业资格，由企业聘任并直接向企业法定代表人或总经理负责，全面负责本企业法律事务的内部高级管理人员。
（二）企业总法律顾问的特征
第一，层次高
第二，要求严
第三，职权重
第四，责任大
二、企业总法律顾问制度的概念和地位
（一）企业总法律顾问制度的概念
（二）企业总法律顾问制度是企业法律顾问制度的核心
三、建立企业总法律顾问制度的重要意义
第一，标志着企业总法律顾问制度逐步走上成熟的标志
第二，有利于完善整个企业法律顾问制度
第三，有利于进一步提高企业国际竞争力
第四，有利于进一步深化国有企业改革
第五，有利于完善国有资产监督管理体制
四、建立企业总法律顾问制度的基本原则
（1）企业自主规范的原则。
（2）从严约束国有企业的原则。
（3）企业总法律顾问是企业高级管理人员的原则。
（4）企业总法律顾问对企业法定代表人或主要经营者负责的原则。
五、企业总法律顾问制度主要内容
（一）企业总法律顾问的法律地位
1、企业总法律顾问是企业高级管理人员。
2、企业总法律顾问全面负责本企业法律事务。
3、企业总法律顾问对企业法定代表人或主要经营者负责。
（二）企业总法律顾问的设置模式
1、国有大型企业设置企业总法律顾问
国有独资企业、国有独资公司和国有控股企业，及其国有或国有控股子企业，只要达到大型企业的标准，都可以设置。
2、其他企业根据工作需要设置企业总法律顾问。
（三）企业总法律顾问的聘任
1、企业总法律顾问的聘任渠道
（1）从本企业内部聘任产生
（2）公开招聘产生
2、企业总法律顾问的任职条件
（1）拥护、执行党和国家的基本路线、方针和政策，秉公尽责，严守法纪
（2）熟悉企业经营管理，具有较高的政策水平和较强的组织协调能力
（3）精通法律业务，具有处理复杂或者疑难法律事务的工作经验和能力
（4）具有企业法律顾问职业资格，在企业中层正职以上管理岗位任职满3年的；
或者被聘任为一级企业法律顾问的，并担任过企业法律事务机构负责人的
（四）企业总法律顾问的主要职责
（1）全面负责企业法律事务工作，统一协调处理企业决策、经营和管理中的法律事务
（2）参与企业重大经营决策，保证决策的合法性----98考，并对相关法律风险提出防范意见
（3）协助企业主要负责人组织企业重要规章制度的制定和实施，建立健全企业内部法律事务机构
（4）负责企业的法制宣传教育和培训工作，组织建立企业法律顾问的再教育和业务培训制度
（5）对企业及下属单位违反法律、法规的行为提出纠正意见，监督或协助有关部门予以整改
（6）指导下属单位法律事务工作，对下属单位法律事务负责人的任免提出建议
（7）其他应当由企业总法律顾问履行的职责
（五）企业总顾问制度下的法律事务管理模式
1、由企业总法律顾问牵头的法律事务组织模式
大致可以分为三种模式：
第一，集中模式：
集中模式是指企业实行集中化的法律服务，由总法律顾问全面负责，统一管理企业的法律事务工作。
第二，分散模式：
分散模式是指企业设置了总法律顾问，同时在每一个业务板块都配备有专职的企业法律顾问，而这些企业法律顾问直接受分管业务的副总裁领导，而不是由总法律顾问统一管理。
第三，混合模式：
混合模式主要是指企业既设有总法律顾问和独立的法律事务机构，又在各业务板块配备了专职的企业法律顾问，而各板块配备的企业法律顾问一般只负责合格性的审查，其他法律事务概由企业法律事务机构处理，企业总法律顾问负有统一管理和协调企业法律事务的职责。
2、以企业总法律顾问为核心的企业法律事务运行机制
第一，企业总法律顾问的专业意见应当原原本本地传递到决策层，这样才能真正发挥他的作用。
第二，在企业法律事务机构与业务部门的处理上，企业总法律顾问起着关键作用。
第三，企业总法律顾问还对其自身的团队担负着重要职责。
六、我国建立企业总法律顾问制度工作的开展情况
（一）积极开展企业总法律顾问制度的试点工作。
（二）企业总法律顾问制度试点成效和主要经验
（三）继续积极稳妥地推行企业总法律顾问制度：
第三讲企业法律顾问参与企业重大经营决策和重大经济活动基本理论概述
一、企业重大经营决策与企业法律顾问在决策中的作用
（一）企业重大经营决策的概念和内容
企业重大经营决策是指企业针对经营活动中的重大事项，按照规定的权限和程序所进行的决策。
一般包括：
（l）资本经营决策
如贷款、融资、担保、发行股票、债券，设立子公司、分公司，对外合资、合作，向其他企业参股，收购、兼并，组建集团，资产重组等。
（2）产品经营决策
如产品的改进改型与更新换代、新产品的科研开发、技术引进和技术转让、产品生产组织、生产线的基本建设、技术改造、质量保证体系等。
（3）财务经营决策
如经济效益和利税发展目标的确定、内部核算及经营责任制、成本控制等。
（4）市场营销决策
如市场预测、产品价格、市场开发，市场营销体系和销售网络，营销策略和售后服务，企业形象策划、产品的广告宣传等。
（5）其他重大经营决策
如组织机构设置与调整，人员的招聘和裁撤，企业知识产权如商标、专利、商业秘密的战略及管理和法律保护等。
（二）企业重大经营决策的特点
第一，针对性
第二，预测性
第三，可行性
第四，选择性
第五，实施性
（三）企业重大经营决策的类型
1、按决策主体不同，分为个人决策与集体决策
董事长、总经理个人作出的决定属个人决策；
董事会---03考、总经理办公室、管理委员会作出的决定属于集体决策。
2、按决策目标的不同，分为单一目标决策与多目标决策
如企业进行资产重组、股份制改造后发行股票并上市就是多目标决策，而其中公司总股本及上市筹资的规模的确定就属于单一目标决策。
3、按决策依据和方法程序—02考不同，分为确定情况下的决策和不确定情况下的决策或风险情况下的决策
如在国内组建中外合资经营企业经营已研制投产的产品就属于确定清况下的决策，而在国外投资与外商开发新产品的决策就属于非确定清况下或风险清况下的决策。
4、按决策对象的不同，分为资本经营决策和产品经营决策等
（四）企业法律顾问参与企业重大经营决策的作用—03考
1，确保决策有可靠的法律依据，避免和防范决策的法律风险
2，保障法律赋予企业的权利得到充分体现，使企业在经济活动中的合法权益最大化
3，保证决策在法律上是最佳的方案，有利于决策目标的实现
4，从法律上为企业在经济活动中应当获得的利益提供有效的保护措施
二、企业法律顾问参与企业重大经营决策的方式与制度保证
（一）企业法律顾问参与企业重大经营决策的方式
1、参加企业重大经营决策会议；
---最重要和最佳的方式
2、为企业领导决策提供咨询意见；
---最直接和较常见的方式
3、通过起草、修改、审核有关法律文件参与企业重大经营决策；
---最普遍和最多的方式
4、企业法律顾问主动提出意见和方案，促请领导做出决策。
---最高形式
（二）企业法律顾问参与企业重大经营决策的制度保证
保证决策的合法性和法律上的可行性，应通过制定企业规章制度，从制度上予以保证。
三、企业法律顾问参与企业重大经营决策的要求
（一）了解决策事项的有关背景
1、议题。
2、目标。
3、对象。
4、初步方案。
（二）了解有关当事人的资信情况
1、对方当事人的性质、规模、组织、人员、经营范围、经营者水平能力。
2、了解其资产负债情况，包括总资产、净资产、债权债务、银行贷款及对外担保情况。
审查资产负债表和损益表。
3、了解对方经营项目和经济效益，包括产品技术情况，市场占有的份额和发展前景，产品的销售收入、产销率、成本价格和赢利情况。
4、对方诚实信用和是否严格履行合同的情况。
了解资信情况的方法：
1、供有关文件资料；
2、向有关部门查询或调查；
3、向银行和对方的客户了解其信用情况。
（三）熟悉有关的法律、法规、规章和政策
（四）协调好与企业有关业务部门的关系
（五）为经营决策提供正确完整的法律意见和方案
企业法律顾问为决策提出的意见和方案，其要求是：
1准确、2严谨、3有较强的说服力、4提出切实可行的方案。
四、企业法律顾问参与企业重大经营决策的法律意见书和法律审核意见表
（一）法律意见书的概念
法律意见书是企业法律顾问在参与企业重大经营决策过程中，就决策对象的有关问题，以书面形式正式提出意见和方案的文书。
（二）法律意见书的基本内容、格式
（1）标题：
如关于中外合作引进外资的法律意见书。
（2）主送：
即呈送的对象。
（3）正文：
包括议题的简要陈述、法律依据及其分析、权利义务关系的分析、有关问题及对策、结论性意见、建议。
（4）附件；
如法律、法规的条文规定等。
（5）落款：
以法律事务机构或企业法律顾问个人的名义署名、送呈时间。
（三）法律意见书的要求
（1）明确提出决策涉及的法律问题。
（2）透彻分析问题。
（3）系统论述解决问题的方案。
（4）清楚表明建议。
（5）形式规范、文字严谨。
五、企业法律顾问参与重大经济活动的基本要求和具体任务
（一）企业法律顾问参与企业重大经济活动概述
（二）企业法律顾问参与重大经济活动的基本要求
1、了解有关经济活动的背景。
2、了解熟悉有关的生产和经营管理知识。
3、熟悉掌握有关的法律法规。
（三）企业法律顾问参与企业重大经济活动的基本任务
1、参加有关会议、调查、考察和谈判。
2、收集有关法律法规和政策，必要时向有关法律专业人士咨询。
3、及时解答法律问题，为决策提供法律依据。
4、起草、审核和修改有关法律文书。
5、办理有关法律事务。
第四讲
全球企业法律顾问协会（ACC）简介
1、ACC的职能定位
全球企业法律顾问协会，是全球企业法律顾问的自律性组织，总部设在美国华盛顿，成立于1982年。
社会律师不能参加该协会。
ACC的主要工作是向企业法律顾问提供教育培训服务，为企业法律顾问提供法律资源库，创造国际交流平台，促进企业法律顾问之间的横向交流，维护企业法律顾问及本企业的合法权益。
2、ACC的组织结构
ACC由企业法律顾问组成的董事会管理，董事会对组织的战略发展方向负责。
主要由5个部门组成：
第一，教育部
第二，资源部
第三，维权部
第四，会员部
第五，网络部
3、ACC年会
ACC年会每年一次，2004年年会是历史上规模最大的，国务院国资委组织中国石油化工集团公司等企业赴会参加。
第五讲
企业改制与企业重组上市
一、企业改制的条件
企业改制为有限责任公司、国有独资公司、股份有限公司，企业进行分立应当符合《公司法》的相应规定。
1、债权转股权的条件
1）、应当在国家确定的企业范围内选择
①“七五”、“八五”期间和“九五”前两年主要依靠商业银行贷款（包括外币贷款）建成投产，因缺乏资本金和汇率变动等因素，负债过高导致亏损，难以归还贷款本息，通过债权转股权后可转亏为盈的工业企业。
②国家确定的521户重点企业中因改建、扩建致使负债过重，造成亏损或虚盈实亏，通过优化资产负债结构可转亏为盈的工业企业。
③被选企业同时应是1995年及以前年度向商业银行贷款形成不良债务的工业企业。
有些地位重要困难很大的企业时限可以延至1996年1997年、l998年。
④工业企业直接负债方，作为债权转股权的企业，必须具有独立企业法人资格
⑤选择个别商贸企业，进行债权转股权企业的试点。
2）、拟债权转股权企业应当符合下列条件
①产品品种适销对路（国内有需求、可替代进口可批量出口）质量符合要求，有市场竞争力。
②工艺装备为国内、国际先进水平，生产符合环保要求。
③企业管理水平较高，债权债务清楚，财务行为规范符合“两则”要求。
④企业领导班子强，董事长、总经理善于经营管理。
③转换经营机制的方案符合现代企业制度的要求各项改革措施有力，减员增效、下岗分流的任务落实并得到地方政府确认
二、企业改制的程序
1、制定方案并获得批准。
2、清产核资。
3、财务审计。
4、资产评估。
5、交易管理。
6、定价管理。
7、转让价款管理。
8、依法保护债权人利益。
9、维护职工合法权益。
10、管理层收购。
11、改制完成后，及时办理变更登记、重新设立登记等手续。
三、企业重组上市
（一）企业重组上市的概念
企业上市前的重组，是指按照境内外上市的有关法律和规则对被改组企业进行重新组合，设立股份有限公司并使其符合上市规范从而顺利进行发行新股并上市交易的过程。
企业重组的几个必要环节：
（1）确定重组方案；
（2）注册新公司；
（3）调整新公司账目；
（4）签署各项转让及收购协议。
（二）企业重组上市的步骤
1、企业重组有几个主要步骤
2、企业重组的上市程序可分为以下三个阶段
（1）准备阶段
（2）申请阶段
（3）发行销售阶段
第六讲
合同的起草与审查
一、合同的起草
（一）合同起草概述
一般说来，合同由首部、正文和尾部三部分组成。
首部一般包括合同的名称、合同编号、各方当事人的名称（或者姓名）和住所、前言、签约日期及签约地点等。
合同正文一般包括以下条款：
标的；
数量；
质量；
价款或者报酬履行的方式地点和期限；
违约责任解决争议的方法除了这些一般条款以外，可能还有双方协商的其他条款。
尾部一般要载明合同的份数、附件及效力、各方当事人签字或盖章、保证人（如果有保证人）的签字或盖章等内容。
（二）合同一般条款的起草
解决争议的方法条款
合同争议的方式，一般有协商、调解、仲裁和诉讼。
（三）合同其他条款的起草
二、合同的审查
（一）合同审查概述
（二）合同合法性审查
企业合同的法律审查，主要包括四个方面的内容，即合法性审查，真实性审查，公平性审查和周密性审查。
--03考其中，合法性审查是企业合同法律审查中的首要内容。
合同合法性审查就是审查合同是否合法，是否存在违法法律法规强制性规定的内容。
具体包括四个方面：
1、审查合同主体是否合法
2、审查合同形式是否合法
3、审查合同内容是否合法
应重点审查合同内容是否有损害国家、集体或者第三人的利益；
是否有以合法形式掩盖非法目的的情况；
是否损害社会公共利益；
是否违反法律、行政法规的强制性规定。
4、审查合同订立手续是否合法
（三）合同真实性审查
1、审查合同对方的履约能力，商业信誉
2、还要注意本企业的生产、经营和偿付能力
（四）合同公平性审查
（五）合同周密性审查
1、审查合同是否完备、严密
2、审查合同条款是否完善
3、审查合同文字是否规范、准确
第七讲
企业合同的管理
三、企业合同管理
（一）企业合同管理概述
1、企业合同管理的概念和意义
2、企业合同管理的职能和基本原则
企业在进行合同管理的时候，要遵守依法管理、预防为主以及法律审查与经济效益相结合的基本原则。
（二）企业合同管理的组织体系
在企业管理体制上，应采取统一归口管理与分类专项管理相结合（----考过）的形式。
企业合同管理的组织体系，包括企业法定代表人、企业法律事务机构和企业各业务部门。
（三）企业合同管理制度
第一，合同归口管理制度（企业法律事务机构---98考）
第二，合同分类专项管理制度
第三，合同管理人员资格制度
第四，合同授权委托制度（----考过：
书面形式）
第五，合同审查制度
第六，合同会签和审批制度
第七，合同专用章管理制度
第八，合同监督检查制度
第九，合同纠纷调处制度
第十，合同台帐及统计报表制度
第十一，合同归档制度
第十二，合同管理考核与奖惩制度
（四）企业合同管理的基本内容
1、合同订立管理（要约、要约邀请、承诺---见民商）承诺逾期（邮局）到达，仍有效，除非要约人不接受。
---考
3、合同履行管理（价格上涨、下降等---见民商---考，撤销权1年行使、5年消灭----见民商---考
4、合同变更和转让管理---债权转移、抗辩等--见民商---考
5、合同终止管理---终止及解除--见民商---考
（五）企业合同的监督检查
1、企业合同监督检查的内容
按照检查主体
升级会员 